Термин «рецидив» происходит от латинского «recidivus» — возвращающийся, что этимологически означает «возврат, повторение какого-либо явления после кажущегося его исчезновения»[10]. Как видно, необходимым элементом этимологического значения понятия рецидива является повторение какого-нибудь явления, наличие двух следующих друг за другом фактов.
Рецидив — повторное (второе, третье и т.д.) преступление. Этот признак является общим для всех разновидностей преступлений. Совершение одним и тем же лицом нескольких преступлений — весьма нередкое явление в судебной практике, что свидетельствует о наличии у виновного устойчивого отрицательного отношения к интересам государства, общества и отдельных граждан, о глубоком укоренении в его сознании антиобщественных взглядов и привычек.
Совершенно верно отмечается в юридической литературе, что рецидив преступлений и борьба с ним относятся к фундаментальным проблемам системы отраслевой правовой науки, призванной обеспечивать законодателя, правоохранительные органы разработками, направленными на предупреждение этой наиболее общественно опасной формы преступности. Данная проблема является узловой для уголовного и уголовно-исполнительного (исправительно-трудового) права, криминологии, уделяется ей внимание и в отдельных институтах административного права[11].
Повышенная общественная опасность рецидива преступлений заключается в том, что он говорит о таком качестве преступности, как ее устойчивость, свидетельствуя об упорном нежелании ряда лиц вести себя соответственно принятым в обществе нормам, о предпочтении криминальных вариантов решения своих проблем, несмотря на принятые к ним меры. Рецидив преступлений свидетельствует, что примененное к виновному уголовное наказание недостаточно и это преступное поведение требует дополнительных мер государственного принуждения.
Рецидив — наиболее опасная разновидность множественности преступлений, соответствующим образом характеризующая личность виновного-рецидивиста. Рецидивисты — это лица, которые наиболее «запущены» в нравственно-правовом отношении. Из-за устойчивости асоциальных установок они трудно поддаются воспитательному воздействию. Рецидивисты оказывают заметное отрицательное влияние на качественные характеристики преступности, повышение степени ее общественной опасности, организованности и профессионализма. Они несут в общество свои антиобщественные взгляды и нормы поведения, пропагандируют криминальную субкультуру, оказывая тем самым пагубное влияние на морально неустойчивых лиц, особенно из молодежной среды, втягивая их в преступную деятельность.
Понятию рецидива преступлений посвящено много высказываний различных авторов. Все эти высказывания основываются на одном неизменном признаке — последовательном совершении одним лицом двух преступлений. На этом сходство определений исчерпывается и на его место приходят самые разнообразные вариации двух или более преступлений, судимостей, отбытия наказания и т.п.
Анализ различных точек зрения позволяет разделить существующие позиции с целью их систематизации на определенные группы.
1. По мнению авторов первой группы, рецидив — это повторное совершение двух или более преступлений одним лицом. По этой системе рецидив полностью отождествляется с повторностью[12]. Иначе эта система определяется как «фактический рецидив».
Под фактическим рецидивом одни авторы понимают совершение преступления во второй или более раз после отбытия наказания за предыдущее, судимость за которое снята или погашена[13]; другие — совершение двух или более уголовно-правовых деяний вне зависимости от наличия или отсутствия у субъекта судимости за предыдущий деликт[14]. Даже есть авторы, которые говорят, что фактический рецидив — это простая повторность преступлений[15].
А.М. Ниедре определяет фактический рецидив как образование повторно совершенных преступлений, когда между ними отсутствует связь, свидетельствующая о стойкости преступных устремлений виновного[16].
В свое время М.Д. Шаргородский также придерживался этого мнения. Он говорил, что «слово «рецидив» не означает ничего другого, кроме повторного совершения преступления»[17]. Но впоследствии М.Д. Шаргородский придал рецидиву значение самостоятельной категории: «В тех случаях, когда преступник совершил новое преступление после осуждения и полного отбытия наказания за первое преступление, имеет место рецидив»[18].
Относятся к этой группе также авторы, которые выделяют криминологический рецидив. Одни авторы под криминологическим рецидивом понимают любую фактическую повторность преступлений независимо от факта судимости, истечения сроков давности или погашения судимости[19]. Другие авторы — совершение нового преступления лицом, ранее осужденным или подвергнутым иным мерам воздействия за предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние, независимо от наличия или отсутствия судимости у виновного[20]. Под криминологическим рецидивом некоторые авторы понимают даже разновременное совершение двух или более преступлений независимо от наличия или отсутствия судимости за некоторые из них, что свидетельствует об определенной линии в преступном поведении лица[21].
По мнению А.Х. Кунашева криминологическое понятие рецидива охватывает любой вид множественности преступлений. Автор отмечает, что это понятие может совпадать с понятием легального рецидива лишь в случаях совершения повторного преступления после осуждения за ранее содеянное, и что в остальных случаях эти понятия не совпадают. А.Х. Кунашев также отмечает, что при совершении разнородных преступлений криминологическое понятие рецидива выступает как совокупность преступлений, а в случаях совершения однородных преступлений — как повторность. По мнению данного автора, повторность и идеальная совокупность как формы множественности преступлений охватываются понятием криминологического рецидива[22].
Рассмотрение отдельных положений приводит к не согласию с высказанным мнением, что идеальная совокупность может рассматриваться как рецидив преступлений. В идеальной совокупности отсутствуют такие обязательные признаки рецидива преступлений, как повторность совершения преступления, судимость за предыдущее преступление, полное либо частичное отбытие наказания. В данном случае отсутствуют все обязательные признаки рецидива преступлений. Мы уже отмечали в первой главе настоящей работы, что отсутствие хотя бы одного из признаков рецидива преступлений исключает его наличие.
Безусловно, прав К.А. Панько, отмечая, что понятие криминологического рецидива, как и фактического, вряд ли может претендовать на положение научно обоснованной концепции, так как пользуясь им, невозможно даже с точки зрения теории решить хотя бы одну из задач уголовно-правового характера[23].
Именно этим можно объяснить отказ К.А. Панько от криминологического рецидива.
Здесь несоответствие этих высказываний смыслу понятия рецидива очевидно. Проводя, впрочем, правильную мысль, что рецидив может заключаться в повторном и неоднократном совершении преступлений, авторы не указывают, в каких случаях это может иметь место. Они уравнивают рецидив с простой повторностью либо с совокупностью, считая их общественную опасность совершенно одинаковой. В этом случае снижается значение рецидива и устраняется его специфика. Надо отметить, что повторность — совершение преступления во второй и более раз, является одним из юридических признаков рецидива. Но это не означает, что они тождественны, ибо повторность и рецидив по степени общественной опасности существенно различаются между собой. При рецидиве преступлений лицо оказывает особо упорное противодействие требованиям закона, невзирая на принимавшиеся к нему меры. Мы не отрицаем увеличения общественной опасности в случае повторного преступления, но оно слабее выражено, чем в рецидиве. Поэтому следует считать совершенно необоснованными подобные определения рецидива преступлений.
2. По мнению авторов второй группы, для признания наличия рецидива преступлений достаточно совершения вновь любых преступлений после осуждения за ранее совершенное[24].
Сторонники этой группы обосновывают свое мнение тем, что лицо, повторно совершившее преступление после осуждения за предыдущее, характеризуется повышенной опасностью, потому что его поступки уже один раз являлись предметом порицания со стороны суда; повторяя преступное деяние, человек сознательно отвергает сделанное ему предупреждение, проявляет свое пренебрежение требованиями закона. Мы не отрицаем правильность этих утверждений, однако, на наш взгляд, это не является основанием для признания мнения авторов этой группы единственно верным.
Совершение повторного преступления после осуждения за предыдущее, конечно, отрицательно характеризует лицо. Однако такое состояние лица не является достаточным основанием для выделения рецидива из массы внешне схожих явлений. При этом следует иметь в виду, что при таком подходе рецидив понимается как сугубо юридическая категория. Нельзя ограничиваться раскрытием понятия рецидива только в чисто юридическом смысле.
В этой связи верно отмечает Ю.И. Шутов, что в понятие рецидива входят и определенные социологические элементы, такие как наличие антиобщественных черт личности, их устойчивость и т.п.[25]
Полное представление об этом можно получить только тогда, когда государственное воздействие на преступника не ограничивается рамками простой отрицательной оценки поведения лица в форме его осуждения, а реализуется в более широком плане, как для устранения вредных черт субъекта, так и для создания новых, социально приемлемых и полезных качеств.
3. По мнению авторов третьей группы, под рецидивом следует понимать лишь совершение однородных или тождественных преступлений после отбытия наказания[26].
Это определение не охватывает все виды рецидива. Совершение однородного или тождественного преступления после отбытия наказания может свидетельствовать лишь о наличии одной из разновидностей рецидива — специального рецидива. Поэтому мы не можем согласиться с такой точкой зрения.
4. Авторы четвертой группы под рецидивом преступлений понимают повторное преступление, совершенное лицом ранее судимым, отбывшим полностью или частично наказание за предыдущее преступление, если судимость не снята и не погашена в установленном законом порядке[27].
Здесь учтены все качества рецидива преступлений. Наказание — это творческая деятельность органов государства и общественности по исправлению и перевоспитанию человека. Опасность рецидивиста особенно велика потому, что он, подвергшись наказанию, не исправился и вновь совершил преступление.
Таким образом, исходя из сказанного, можно сформулировать: рецидив преступлений — совершение повторного преступления лицом, имеющим не снятую или не погашенную в установленном законом порядке судимость за совершение преступления, отбывшим полностью либо частично наказание за предыдущее преступление.
В действующем Уголовном кодексе Российской Федерации, с учетом изменений и дополнений от 8 декабря 2003 г., в ст. 18 даются определения отдельных форм рецидива. Так, часть первая ст. 18 гласит, что Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Согласно части второй этой же статьи рецидив преступлений признается опасным:
а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;
б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.
Третья часть ст. 18 настоящего Кодекса гласит, что рецидив преступлений признается особо опасным:
а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;
б) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.
Согласно четвертой части настоящего Кодекса судимости за преступления, за умышленные преступления небольшой тяжести; за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса не учитываются при признании рецидива преступлений.
В пятой части Уголовного кодекса Российской Федерации говорится, что рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом.
Проведенный нами анализ, показывает, что структура рецидива преступлений как сложной юридической категории характеризуется следующими особенностями:
Ø по видам преступлений (в зависимости от социальной направленности и характера мотивации совершенных преступлений);
Ø по соотношению характера предыдущих и новых преступлений (в зависимости от совершения разнородных и однородных преступлений);
Ø по числу судимостей;
Ø по степени общественной опасности совершенных преступлений;
Ø по интенсивности рецидива преступлений (в зависимости от продолжительности времени между освобождением от наказания и совершением нового преступления).