Социальная и правовая защита должностных лиц ОРО и лиц, оказывающих им содействие, призвана реально способствовать более эффективному выполнению ими профессиональных обязанностей или добровольно взятых на себя обязательств. ФЗ об ОРД в основных чертах устанавливает статус штатных как гласных, так и негласных сотрудников, а также конфидентов. Этот статус имеет особенности, обусловленные спецификой решаемых задач, а также условиями их реализации. Выяснение вопросов социальной и правовой защиты участников ОРД предполагает предварительное осмысление значения этой защиты для ОРД, определение ее понятия. Социальная и правовая защита как понятийное образование состоит из двух взаимосвязанных понятий: 1) социальная защита; 2) правовая защита. От определения их соотношения и объема зависит правильное формулирование единого понятия социальной и правовой защиты в ОРД.
Понятия социальной защиты и правовой защиты взаимообусловлены. Правовые нормы не исключают норм общественных. При закреплении социальных мер защиты в нормах права они одновременно становятся мерами и правовой защиты. Следовательно, социальную и правовую защиту следует рассматривать как совокупность правовых положений, определяющих социальные гарантии участникам ОРД и обеспечивающих их реализацию.
В оперативно-розыскном законодательстве социальная защита выражается в виде льгот или преимуществ, предоставляемых участникам ОРД, и в форме определенных денежных выплат, материальных благ и услуг. Однако очевидно, что часть мер социальной защиты остается за пределами правового регулирования. Так, хотя социальная помощь (в частности, нравственно-психологическая поддержка), не является обязательной и гарантированной законом, тем не менее она не исключается и может быть реализована на межличностном уровне.
Социальная защита по своей сути является общественной. Она определяется исходящими от общества и отдельных его членов установками нравственного характера, сложившимися традициями, общепринятыми нормами поведения и др. По отношению к защите прав личности, общества и государства, на обеспечение которых направлены усилия участников ОРД, такая защита носит вторичный характер. Именно в связи с выполнением участниками ОРД ее задач им и предоставляются гарантии защиты их прав и законных интересов, без чего невозможно либо крайне затруднительно реализовать цели и задачи ОРД.
В ФЗ об ОРД меры защиты не ограничиваются только социальными гарантиями, они представлены в значительно большем объеме и включают меры, «отдаленные» от социальных норм. В частности, ФЗ об ОРД предполагает систему мер, направленных на обеспечение выполнения обязанностей участников ОРД и соответствующих условий по охране их прав: допустимость вынужденного причинения вреда, освобождение от уголовной ответственности, недопустимость вмешательства в действия участников ОРД, неразглашение сведений о лицах, внедренных в ОПТ, личности конфидента и др. В ФЗ об ОРД меры защиты занимают главенствующее положение по отношению к мерам по охране прав. При этом их реализация носит характер активных действий со стороны ОРО и является его обязанностью. Эти действия направлены на обеспечение такого порядка вещей, при котором создаются условия и обстановка, максимально благоприятствующая обеспечению прав участников ОРД. Это представляется обоснованным, поскольку отражает специфику защиты в ОРД. Когда, например, речь идет о причинении ущерба защищаемому лицу или о его смерти, то восстанавливать нарушенное право крайне сложно, если возможно вообще, и тогда применимы только меры компенсации.
ФЗ об ОРД предусматривает защитные меры компенсационного характера в виде выплат денежных средств. При заключении контракта о сотрудничестве и в случаях наступления последствий, предусмотренных ст. 18 ФЗ об ОРД, возникают имущественные, обязательственные отношения. В этом случае одна из мер защиты может рассматриваться как исполнение обязанности о компенсации за причиненный вред.
По своему содержанию правовая защита обеспечивает реализацию прав, предупреждение случаев их нарушения и восстановление уже нарушенных прав. Ее можно представить как форму реализации права в виде соблюдения, использования или применения правовых норм.
Соблюдение правовых норм как мера защиты в ОРД выражается в том, что деятельность государственных органов и граждан основана на безусловном подчинении предписаниям ФЗ об ОРД. Причем это не только и не столько воздержание от действий. Последнее бывает лишь при реализации запрещающих норм, например запрета на вмешательство в законные действия должностных лиц ОРО (ч. 2 ст. 16 ФЗ об ОРД). Соблюдение правовых норм — это и совершение активных действий при осуществлении обязывающих, предписывающих норм. Например, в ч. 3 ст. 18 ФЗ об ОРД предусмотрено, что при возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на жизнь, здоровье или имущество отдельных лиц в связи с их содействием ОРО, а равно членам их семей и близких эти органы обязаны принять необходимые меры по предотвращению противоправных действий.
Использование правовых норм — это осуществление субъектами своих юридических прав, дозволений для удовлетворения или защиты как своих, так и общественных интересов.
Так, при защите жизни и здоровья граждан, их конституционных прав и законных интересов, а также при обеспечении безопасности общества и государства от преступных посягательств допускается вынужденное причинение вреда правоохраняемым интересам должностным лицом ОРО либо лицом, оказывающим ему содействие, если оно совершается при правомерном выполнении указанным лицом своего служебного или общественного долга.
Применение правовых норм является как бы синтезом первых двух форм реализации права, причем это происходит, как правило, в форме определенного процесса. Применение правовых норм как мера защиты — это специальный способ реализации прав. Объекты защиты — как граждане, так и оперативники — могут оспаривать в установленном законом порядке ущемление их прав, предусмотренных ФЗ об ОРД, и восстанавливать нарушенное право.
Как следует из общего смысла норм, закрепляющих социальную и правовую защиту в ФЗ об ОРД, и из содержания отдельных положений этих норм, государство гарантирует должностным лицам ОРО и лицам, оказывающим им содействие, правовую защиту. В связи с этим социальную и правовую защиту правомерно рассматривать и как совокупность установленных государством правовых гарантий. В юридической литературе правовые гарантии рассматриваются как специальные нормативно-правовые средства (нормы права и правовые санкции), обеспечивающие неуклонное исполнение требований права всеми участниками общественных отношений, в частности недопущение произвола со стороны органов и должностных лиц по отношению к гражданам, а также восстановление нарушенных прав и наказание нарушителей законности. Правовые гарантии определяются и как средства и способы, при помощи которых имеется реальная возможность полно и беспрепятственно использовать свои права, защищать интересы, а также как те положения закона, которые обязывают соответствующие государственные органы и должностных лиц оберегать права граждан от посягательств, разъяснять им права, создавать условия, благоприятные для их осуществления.
Как видно из определений правовых гарантий, основными их элементами являются обеспечение (охрана) прав и законных интересов объектов правовой охраны, а также создание благоприятных условий для их осуществления. Поэтому при определении понятия «социальная и правовая защита в ОРД» представляется правомерным включение в него элементов, входящих в понятие «правовая гарантия», с учетом особенностей ОРД. Главными условиями социальной и правовой защищенности в ОРД являются наличие фактических возможностей, имеющихся в ОРО и предоставленных соответствующим лицам в виде определенных благ в зависимости от должностного положения или формы содействия, и их практическая реализация (фактическая основа); нормативно-правовое закрепление этих возможностей в законодательстве (юридическая основа). Социальная и правовая защита приобретает реальное значение только в единстве фактической и правовой основ.
Таким образом, под социальной и правовой защитой участников ОРД следует понимать совокупность (систему) и конечные результаты реализации предусмотренных законом и подзаконными нормативными правовыми актами целевых мер, осуществляемых государственными органами — субъектами ОРД в целях обеспечения прав и законных интересов должностных лиц ОРО и лиц, оказывающих им содействие, создание благоприятных условий для эффективного их участия в решении задач ОРД, а также возмещение причиненного им вреда.