Библиографический список




Трудовой договор с генеральным директором: как избежать ошибок при приеме и увольнении первых лиц

 

Мурашкина Светлана Алексеевна, основатель и генеральный директор компании, предоставляющей услуги по бухгалтерскому аутсорсингу «Аллегра-Консалт».

107392, г. Москва, ул. Халтуринская, д. 6А.

e-mail: iglinasa@allegra-consult.ru.

 

В статье рассмотрены два наиболее распространенных в российских практике варианта заключения трудового договора с первыми лицами компании: случай, когда генеральный директор является единственным участником общества, и вариант, когда генеральный директор назначается собранием участников. Указаны пункты в договоре, на которые необходимо обратить особое внимание при составлении трудового договора с руководителем компании. Приведен перечень кадровых документов, которые необходимо использовать специалисту по кадровому делопроизводству при составлении и актуализации договора с генеральным директором. Рассмотрен порядок увольнения генерального директора по собственному желанию и в случае окончания срока действия договора.

Статья будет интересна специалистам кадровой службы, главным бухгалтерам, генеральным директорам небольших компаний и всем желающим детально исследовать законодательные основы процедуры кадрового делопроизводства первых лиц.

 

Ключевые слова: Генеральный директор, первое лицо, трудовой договор, увольнение, кадровое делопроизводство, ТК РФ

 

Labor contract for General Director: how to avoid mistakes in the admission and dismissal of the top officials

The article deals with two variants of concluding an employment contract with the company's top executives: the case when the CEO is the only participant in the company, and the option when the CEO is appointed by the meeting of participants. Points are specified in the contract, which must be paid special attention when drafting an employment contract with the head of the company. The list of personnel documents that should be used by the specialist in personnel record keeping when drafting and updating the agreement with the general director is given. The procedure for the dismissal of the general director at his own request and in the event of expiration of the contract term is considered.

The article will be interesting to specialists of the personnel department, chief accountants, general directors of small companies and everyone wishing to explore in detail the legislative basis for the procedure for personnel records management of the first persons.

 

Key words: General Director, first person, employment contract, dismissal, personnel records management.

 

Генеральный директор – ключевое управленческое звено предприятия, лицо, принимающее управленческие решения. Именно с подписания приказа о его назначении начинается деятельность любой компании.

Рассмотрим в данной статье порядок документального оформления приема на работу Генерального директора предприятия малого бизнеса; в этом случае, как показывает практика, происходит совмещение функций генерального директора, главного бухгалтера и руководителя кадровой службы.

Генеральный директор может быть при этом единственным участником Общества либо назначаться собранием участников.

Вариант 1 – Документальное оформление приема на работу Генерального директора в том случае, если он является единственным участником Общества.

На этот счет существуют следующие противоположные точки зрения (как Судов, так и государственных органов):

- во-первых, точка зрения, согласно которой трудовой договор заключать не нужно (в качестве обоснования приводятся выдержки из норм гражданского законодательств, писем Роструда и Минздравсоцразвития). В данном случае, поскольку трудовой договор не заключен, заработная плата Генеральному директору не начисляется и не выплачивается;

- во-первых, точка зрения, согласно которой трудовой договор заключать все-таки нужно, поскольку его отсутствие не гарантирует предоставления социальных льгот Генеральному директору, который является сотрудником предприятия, таких как оплата больничного листа и т.д.

В защиту первой точки зрения выступает Федеральная служба по труду и занятости в РФ, - указанная норма рассматривается в Письме Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1 со ссылкой на толкования ст. 273 ТК РФ; основой данной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом не допускается. Аргументируется это тем, что трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, т.е. двусторонний акт; при отсутствии же одной из сторон трудовой договор не может быть заключен. Роструд в данном случае делает вывод, что на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется, - потому единственный участник общества должен своим решением возложить на себя функции руководителя, а управленческая деятельность в этом случае должна осуществляться без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Аналогичная точка зрения высказывалась и ранее в письме Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199 и письме Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1.

Однако указанная позиция небесспорна по следующим основаниям:

1. Среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство и которые перечислены в ч. 8 ст. 11 ТК РФ, руководитель общества, являющийся его единственным участником, не назван.

2. Трудовой кодекс РФ не содержит норм, запрещающих применение его общих положений к отношениям между обществом и его руководителем - единственным участником этого общества.

3. Трудовые отношения в результате избрания на должность возникают между работником и работодателем на основании трудового договора (согласно абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ).

Таким образом, в основе ч. 2 ст. 273 ТК РФ лежит не невозможность заключения договора с самим собой, а то, что единственный участник общества не нуждается в гарантиях, предоставляемых наемному руководителю.

Заключения договора с самим собой в данной ситуации не происходит, так как договор заключается между физическим и юридическим лицами. Работодателем по такому трудовому договору является организация, вступившая в трудовые отношения с работником - руководителем этой организации. Следовательно, руководитель - единственный участник (учредитель) организации - может подписать трудовой договор со стороны работодателя как его законный представитель и со стороны работника как лицо, которое выполняет трудовые обязанности по должности руководителя общества (ст. ст. 20, 56, 57 ТК РФ).

Отдельная норма регулирует обязательное заключение трудового договора с генеральным директором, - согласно п. 21 ст. 270 Налогового Кодекса РФ; если трудовой договор с генеральным директором не заключается, то это может привести к тому, что заработная плата (и другие платежи в пользу этого лица - директора общества) в целях налогообложения учитываться не будет; а вознаграждения, начисленные руководителям и работникам, но не предусмотренные трудовым договором, не уменьшают налогооблагаемую прибыль.

Рассмотрим порядок, который нужно соблюдать при заключении договора. Несмотря на особый статус руководителя организации, при заключении трудового договора необходимо соблюдать требования закона, которые распространяются на всех работников независимо от занимаемой должности.

Статьей 65 ТК РФ установлено, что работник при приеме на работу должен предъявить следующие документы:

  1. паспорт, удостоверяющий личность;
  2. паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
  3. трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;
  4. страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования;
  5. документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;
  6. документ об образовании и (или) о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;
  7. справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям - при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с Трудовым Кодексом, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию;
  1. выписка из реестра дисквалифицированных лиц/справка об отсутствии информации в реестре дисквалифицированных лиц.

Если документы в порядке и в наличии, процедуру трудоустройства можно начинать. Она осуществляется в следующем порядке:

  1. издается решение о назначении на должность генерального директора;
  2. на основании данного документа составляется приказ о приеме на работу унифицированной формы N Т-1.

Трудовым кодексом РФ установлены следующие положения заключения трудового договора:

- заключить трудовой договор с руководителем организации возможно как на неопределенный, так и на определенный срок по соглашению сторон;

- срочный трудовой договор может быть заключен независимо от организационно-правовой формы и формы собственности организации (абз. 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ);

- срок действия срочного трудового договора определяется уставом организации или соглашением сторон (ч. 1 ст. 275 ТК РФ). Срок действия договора должен быть указан в договоре;

- причины, являющиеся основанием для заключения договора на определенный период, должны быть указаны в трудовом договоре (абз. 4 ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Причины, являющиеся основанием для заключения договора, должны быть указаны в договоре;

Все обязательные реквизиты, который должен содержать трудовой договор, содержатся в ст. 57 Трудового Кодекса Российской Федерации. Вместе с тем трудовой договор для Генерального директора должен содержать ряд обязательных положений, таких как:

  1. Ненормированный рабочий день.

Как правило, ненормированный рабочий день, в силу характера работы и повышенной степени ответственности, является обязательным пунктом для трудового договора ГД. Соответствующее условие может быть включено в трудовой договор с руководителем, если в организации существует перечень должностей работников с особым режимом работы.

Если трудовым договором предусмотрен ненормированный рабочий день, то в трудовой договор обязательно включается условие о компенсации за работу в таком режиме: согласно ст.119 ТК РФ работнику предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск не менее трех календарных дней. Продолжительность такого отпуска оговариваются правилами внутреннего трудового распорядка или коллективным договором.

  1. Оформление трудовой книжки

Особенность заполнения трудовой книжки руководителя организации заключается в том, что в графу 4 можно внести реквизиты либо приказа о приеме на работу, либо документа, на основании которого руководитель был назначен на эту должность (см.п. 3.1 Инструкции по заполнению трудовых книжек и ч.2 ст. 16 ТК РФ).

  1. Личная карточка работника-руководителя

На руководителя организации при приеме на работу заполняется личная карточка работника (унифицированная форма N Т-2). Информация вносится в нее на основании представленных работником документов (паспорт, диплом, военный билет и др.), протокола об избрании (назначении) и приказа о приеме на работу.

  1. Увольнение

Как и рядовые сотрудники фирмы, генеральный директор может уволиться или быть уволенным. Наиболее распространенные основания для увольнения: по собственному желанию и истечение срока действия договора.

При увольнении по собственному желанию (в том случае, если генеральный директор – единственный участник общества), необходимо придерживаться следующего порядка оформления документов:

  1. решение о смене генерального директора;
  2. увольнение;
  3. внесение изменений в сведения ЕГРЮЛ.

Прекращение трудового договора с руководителем организации предполагает выплату всех причитающихся ему сумм (в том числе компенсации за неиспользованные отпуска) в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете (сроки выплаты компенсации за неиспользованные отпуска устанавливаются ст. 140 ТК РФ). К указанным суммам, в частности, относится компенсация, выплачиваемая в случаях, предусмотренных ст. ст. 181, 279 ТК РФ.

При увольнении в связи с истечением срока действия трудового договора (в том случае, если генеральный директор – единственный участник общества), необходимо придерживаться следующего порядка оформления документов:

  1. решение о смене генерального директора (или перезаключении трудового договора);
  2. уведомление о расторжении трудового договора;
  3. увольнение руководителя по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ и заключение нового трудового договора;
  4. изменение условия трудового договора о сроке его действия путем подписания дополнительного соглашения к этому договору. Особенность данного способа оформления документов: срок действия трудового договора должен быть меньше пяти лет; иначе договор может быть переведен в категорию бессрочного, что нарушит условия Устава (данные выводы сделаны на основании ст. 58 Трудового Кодекса Российской Федерации);
  5. в том случае, если генеральный директор не был сменен, сведения в налоговую инспекцию подавать не нужно. В случае смены - необходимо подать сведения об изменении в ЕГРЮЛ.

Вариант 2 – Документальное оформление приема на работу Генерального директора в том случае, если он назначается собранием участников Общества.

Важнейшая особенность приема на работу в этом случае - трудовой договор подписывается либо председателем собрания, на котором было принято решение об избрании генерального директора, либо лицом, уполномоченным на это советом участников Общества.

Далее порядок оформления трудового договора, приказа и внесения записи в трудовую книжку будет аналогичен изложенному выше.

Причин увольнения Генерального директора (в том случае, если он назначается собранием участников Общества) причин для увольнения может быть три:

  1. по собственному желанию;
  2. по истечению срока действия трудового договора;
  3. по решению участников общества.

При увольнении по собственному желанию (в том случае, если генеральный директор назначается собранием участников Общества), необходимо придерживаться следующего порядка оформления документов (ст. 280 ТК РФ):

  1. руководитель организации должен предупредить работодателя о своем решении в письменной форме не позднее чем за один месяц;
  2. принятие уполномоченным органом решения о проведении общего собрания участников ООО по вопросу прекращения полномочий единоличного исполнительного органа и избрания нового;
  3. направление уведомления о проведении общего собрания участников ООО по вопросу прекращения полномочий единоличного исполнительного органа общества;
  4. направление предложений о включении дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания участников ООО (в том случае, если планируются еще вопросы для обсуждения, если нет, то этот этап пропускается). Если предложения поступили, то их необходимо рассмотреть и внести в повестку дня;
  5. проведение общего собрания участников. Может проходить в двух формах: в форме совместного присутствия и в форме заочного голосования. В результате должны получить протокол общего собрания участников ООО по вопросу прекращения полномочий единоличного исполнительного органа и избрания нового. Обязательно участникам собрания необходимо направить копию документа;
  6. подача документов на государственную регистрацию изменений содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о единоличном исполнительном органе ООО в связи с избранием нового.

При увольнении генерального директора в случае окончания срока действия (в том случае, если генеральный директор назначается собранием участников Общества), необходимо придерживаться следующего порядка оформления документов (ст. 280 ТК РФ):

  1. увольнение руководителя по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ и заключение нового трудового договора (с этим же физическим лицом);
  2. изменение условия трудового договора о сроке его действия путем подписания дополнительного соглашения к этому договору;
  3. заключение трудового договора с новым физическим лицом.

Последовательность действий будет аналогична вышеизложенной: если генеральным директором остался тот же человек, то вносить изменения в ЕГРЮЛ нет необходимости.

При увольнении генерального директора в случае решения об этом участников Общества (в том случае, если генеральный директор назначается собранием участников Общества), необходимо придерживаться следующего порядка оформления документов (ст. 280 ТК РФ):

  1. проведение общего собрания, итогом которого будет решение об увольнении генерального директора и назначении нового (порядок описан выше). Инициировать данную процедуру может уполномоченный на то орган (собрание участников Общества);
  2. генеральный директор должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения.

Библиографический список

1. Комментарий к Письму Минтруда России от 05.05.2014 N 17-3/ООГ-330 «Страховые взносы: выплаты в пользу генерального директора - единственного учредителя» (Аврамов А.А.) // Нормативные акты для бухгалтера. – 2014. - № 14.

2. Кузнецова В.В. Труд руководителя организации. Правовое регулирование: Монография// КОНТРАКТ. – 2016.

3. Свентиховская О.В. Зарплата директора: размер, документы, учет в расходах // Зарплата. – 2015. - № 11.

4. Слесарев С. Ошибки при увольнении руководителей //ЭЖ-Юрист. - 2016. – №27.

5. Шабайкина О. Расстаемся с генеральным директором // Практическая бухгалтерия. – 2015. - N 8.

6. Юдина А. Расторжение трудового договора с руководителем коммерческой организации по причине недоверия: анализ споров в судах //Трудовое право. – 2016. № 5.

 



Поделиться:




Поиск по сайту

©2015-2024 poisk-ru.ru
Все права принадлежать их авторам. Данный сайт не претендует на авторства, а предоставляет бесплатное использование.
Дата создания страницы: 2017-07-31 Нарушение авторских прав и Нарушение персональных данных


Поиск по сайту: