Реорганизация коммерческой организации




Лекция 1

 

Право:

1) Частное: отношения между людьми, отношения равного с равным (отношения по горизонтали). Примеры: коммерческое право, торговое право, предпринимательское, хозяйственное право.

2) Публичное: власть и подчинение (отношения по вертикали).

 

Дуализм частного права: в рамках частного права: права обычных граждан и право торговли.

Предпринимательское право: отношения, связанные с предпринимательской деятельностью. Коммерческое право регулирует опосредованное узкое направление предпринимательской деятельности – торговлю.

Торговое право – редко употребляемое понятие.

Хозяйственное право – за основу берутся административные отношения.

Правовой режим. Для свободных субъектов в предпринимательской деятельности правовой режим: разрешено все, что прямо не запрещено.

В публичном праве: не запрещено только то, что прямо разрешено.

Разница между гражданским и коммерческим правом.

Гражданское право – отношения на рынке между любыми субъектами. Нас интересуют предприниматель как субъект отношений.

Легальное определение «предпринимателя» в российском законодательстве отсутствует. Исключение: статья 11 «Налогового кодекса» - индивидуальный предприниматель – лицо, зарегистрированное в установленном порядке и занимающееся предпринимательской деятельностью.

Предпринимательская деятельность – статья 2, пункт 3, ГК РФ – деятельность, осуществляемая на свой риск с целью систематического извлечения прибыли путем продажи товаров, оказания услуг, выполнения работ лицами, зарегистрированными в установленном порядке.

Признаки предпринимательской деятельности:

1) свой риск;

2) направлено на систематическое извлечение прибыли;

3) лица зарегистрированы в установленном порядке;

4) самостоятельность такой деятельности. Осуществляется лицами по их собственному разумению. Первоначальный момент – самостоятельность принятия решения о начале предпринимательской деятельности.

Разберем подробнее каждый пункт.

1) а) можно потерять то, что имеем

б) не получить прибыли.

Методы борьбы:

- риски страхуются;

- создается фонд (уставный, складочный).

в) Характер ответственности. Статья 401 ГК РФ. Вина – основа ответственности в гражданско-правовых отношениях (ответственность на началах вины). Ответственность на началах риска – основной принцип ответственности предпринимателей.

2) Критерия оценки систематичности нет, но направленность действий – систематическое извлечение прибыли. Регистрируясь в качестве индивидуального предпринимателя, мы указываем, что собираемся систематически извлекать прибыль.

3) Существует 2 вида лиц, имеющих право заниматься предпринимательской деятельностью:

а) индивидуальные предприниматели;

б) коммерческие организации, юридические лица.

Для остальных субъектов занятие предпринимательской деятельностью возможно, но в исключительных случаях. Пример: некоммерческие организации. Они отличаются тем, что у некоторых организаций цель деятельности – любая иная, кроме извлечения прибыли.

Некоммерческие организации имеют право заниматься предпринимательской деятельностью при двух условиях:

1) получаемая прибыль идет на основную цель деятельности некоммерческой организации;

2) прибыль не распределяется между учредителями.

 

Лицо, являющееся учредителем коммерческой организации, не становится самопредпринимателем в силу участия в такой организации.

Суть государственной регистрации: заполнение документов, указанных в нормативных актах, и пересдача их в государственный орган. (Федеральная налоговая служба РФ).

У нас не регистрируют именно предпринимателей. Есть регистрация индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, часть из которых имеет право заниматься предпринимательской деятельностью.

 

Коммерческое право – совокупность общих и специальных норм гражданского права (ГП), регулирующих отношения с участием предпринимателей.

 

Тема: Источники коммерческого права.

Источники коммерческого права: иерархия, соподчиненность актов.

1) Во главе всего – основной закон – Конституция РФ (от 1993г.) Статья 36: право использовать свои способности и имущество для предпринимательской деятльности.

2) Федеральные законы:

а) Федеральные конституционные законы - «Федеральный конституционные закон об арбитражных судах в РФ»

б) Федеральные законы - «ФЗ об АО», «ФЗ об ООО», «ФЗ о производственных кооперативах», «ФЗ о государственных и унитарных предприятиях». По всем организационно-правовым формам существуют законы, кроме товарищества на вере, полным (про них в ГК).

Когда говорим о ФЗ кодифицированном акте, учитываем, что ФЗ и Кодекс находятся на одном уровне.

3) Указы президента (подзаконные нормативные акты). Только в рамках полномочий, учтенных в Конституции.

4) Постановление правительства, принимаемое для исполнения указов Президента и ФЗ.

5) Ведомственные нормативные акты. Принимаются министерствами и ведомствами. Это не акты правительства. Они, правительство и министерства, имеют разный уровень компетенции.

Кроме нормативных актов, к источникам права относят:

1) Международные договоры и соглашения РФ. «Конвенция по международному финансовому лизингу». Все государства, принявшие их, получают возможность регулировать отношения.

2) Двусторонние договоры.

3) Обычай делового оборота.

1) не закреплен в законе

2) не относится к закону

3) имеет устоявшийся характер

 

Лекция 2 14. 09.05

Закон «не равен» право.

Право в узком смысле (коммерческое). Пример дел. оборота обычая: приостановка оттиска печати на договорах (это не обязательное требование).

(З.Ы. Предыдущие две строчки остались для меня загадкой – перепечатал так, как было).

Международные договоры: ратификация (принятие Госдумой и еще кем-то).

Все источники коммерческого права можно разделить по масштабу действия:

1) На всей территории РФ – федеральные нормативные акты

2) На определенных участках (субъектов федерации)

3) Муниципальных образований

4) Локальные нормативные акты – любой договор, устав, учредительный договор (в рамках конкретной организации).

 

Тема: Субъекты коммерческого права.

Вопрос: Понятие и виды предпринимателей.

Субъект права связано с понятием лица. Вся совокупность лиц делится на:

1) частные лица (физические, юридические)

2) квалифицированные лица: 1) физические лица индивидуальных предпринимателей; 2) юридические лица: коммерческие организации.

Квалифицированные лица. Отличаются от других лиц тем, что на них возлагаются дополнительные обязанности и предоставляются дополнительные права. На предпринимателя возлагается обязанность при регистрации данных о себе в едином реестре, по сдаче документов в налоговую инспекцию. Право на наличие фирменного наименования, товарного знака. Любая сделка, подпадающая под понятие «предпринимательской сделки», … (Саша не успел дописать, у него у самого много точек).

 

Дееспособность (с 18 лет), правоспособность (с рождения) – у физических лиц. У юридических лиц – правоспособность с момента регистрации.

Запреты физического лица на занятие предпринимательской деятельности:

1) Гражданин должен достичь 18 лет, чтобы подать заявление и стать индивидуальным предпринимателем. Но! Существует 2 исключения: 1) Эмансипация физического лица; 2) Когда лицо вступает в брак до 18 лет.

2) Запрет, связанный с определенным видом деятельности. Работник биржи не может быть брокером, т.е. заниматься предпринимательской деятельностью. «Закон о гос. гражданской службе» - нельзя заниматься гос. служащему предпринимательской деятельностью.

 

Юридические лица.

1) Коммерческие

2) Некоммерческие

Юрлица прямого запрета не имеют на занятие предпринимательской деятельностью, но существует ряд ограничений.

Основное деление: индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

 

Терминология «предприятия»:

1) предприятие как субъект права: ФГУП – Кто?

2) предприятие как объект права (имущественный комплекс) – С помощью чего деятельность?

 

Среди коммерческих организаций есть только один субъект права – ФГУП.

Относятся к наименованиям, но не предприниматели: биржа, арендное предприятие, совместное предприятие, группа (финансово-промышленная), банк, страховая организация, холдинг.

Банк – не предприниматель, а наименование.

Совместное предприятие – это характеристика объединения капитала, регулируемая «ФЗ об иностранных инвестициях в РФ».

Холдинг – объединение финансовых ресурсов и других ресурсов.

В коммерческом праве существует понятие организационно-правовой формы. В двух смыслах:

1) Индивидуальное предпринимательство

2) Все наименованные в ГК коммерческие организации

В более узком смысле организационно-правовые формы – организационно-правовые формы коммерческих организаций:

1) Полное товарищество

2) Товарищество на вере (коммандитное)

3) ООО

4) ОДО

5) ЗАО

6) ОАО

7) Производственный кооператив

8) Муниципальное унитарное предприятия

Этот список является исчерпывающим.

 

Порядок действий для регистрации индивидуального предпринимателя.

«ФЗ о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Суть: записать заявление о сделать индивидуального предпринимателя. По закону, по месту жительства. Федеральная налоговая служба РФ. Единая инспекция Попова, 5 дней им на ответ: отказ или «добро».

Государственная регистрация обходится в 400 рублей (в качестве индивидуального предпринимателя).

Существует 2 основания отказы:

1) Нет комплекта документов

2) Обращение не в тот орган

В отношении индивидуальных предпринимателей существует ещё одно основание. Если не прошел год с момента, когда лицо было признано банкротом.

Чтобы отказаться от регистрации – схожая процедура.

Момент становления индивидуальным предпринимателем – дата вноса в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Вычеркнули – закончил свою деятельность.

 

Тема: Коммерческие организации

Создание коммерческих организаций происходит в два этапа:

1) Учреждение коммерческой организации

2) Государственная регистрация

 

1 - Следующие задачи

а) обособление имущества учредителей от имущества коммерческой организации

б) ограничение рисков учредителей при создании коммерческой организации

в) установление системы управления коммерческой организацией и её имуществом

г) обособление коммерческой организации в обороте

 

Необходимо решить, какой размер уставного капитала.

Виды капитала, который может быть в коммерческой организации:

Товарищество – складочный капитал

Общество – уставной капитал

Производственный кооператив - … фонд

Унитарной предприятие – уставной фонд

 

Законом устанавливается обязанность учредителей в отдельных случаях минимальный размер капитала, для других организаций – нет (определен в учредительных документах).

 

В организациях, где устанавливается минимальный размер:

ООО – 100 МРОТ

ОДО – 100 МРОТ

ЗАО – 100 МРОТ

ОАО – 1000 МРОТ

Унитрн. гос. – 5000 МРОТ

Унитарн. муниц. – 1000 МРОТ

На основе ФЗ МРОТ = 100р. (штрафы) и 750р. (пенсии и т.п.)

Полное товарищество и товарищество на вере, производственный кооператив не устанавливают минимальный капитал.

 

 

Лекция 3.

 

Задачи

 

1) Капитал может формироваться деньгами и иным имуществом. Имущество для оценки. Порядок оценки различен для разных организационно-правовых форм предприятий.

2 варианта:

1) Самими учредителями коммерческой организации

2) Закон предусматривает обязательную оценку вклада независимым оценщиком. В РФ оценка на основе «ФЗ об оценочной деятельности» до 1 января 2006 года любой оценщик должен иметь выданную государством лицензию. После 1 января 2006 года лицензирование оценочной деятельности отменяется. Если учредителем нарушен закон не приглашать оценщика => последствия, которые заключаются в том, что лица, которые приняли решение оценить самими, несут ответственность за результаты оценки имущества, входящего в УК, в части превышения стоимости имущества над его реальной стоимостью.

Средства, входящие в УК, необязательно лежат на расчетном счете.

 

2) а) В случае учреждения коммерческой организации возможно несение рисков потери имущества, вложенного при учреждении.

б) Несение ответственности по обязательствам самой организации.

Общее правило – учредители не отвечают по обязательствам коммерческой организации. Они несут риск убытков в размере вложенных ими вкладов. Но закон предусматривает исключения:

в полном товариществе, товариществе на вере, в ОДО, в унитарных предприятиях, производственных кооперативах возможно наступление субсидиарной ответственности учредителей по обязательствам коммерческой организации.

Тут Саша не записал определение субсидиарной ответственности, но пометил, что оно должно быть.

Субсидиарная ответственность наступает в разном размере:

- в полном товариществе и товариществе на вере составляет все имущество учредителя.

- в ОДО сумма, кратная к размеру вклада в УК общества с дополнительной ответственностью

- в производственном кооперативе размер, установленный уставом производственного кооператива

- в унитарном предприятии размер субсидиарной ответственности составляет всю сумму, непокрытую денежными средствами унитарного предприятия (просто, здесь покрытие только денежными средствами).

В этом состоит ограничение рисков, но существуют ограничения.

 

3) Формирование органов управления коммерческой организацией

Самая простая система – в унитарном предприятии. Единственный орган управления – директор. Несет ответственность перед учредителями.

Самая сложная – для АО. В АО высший орган управления – общее собрание, далее следующее: наблюдательный совет, или совет директоров, единоличный (коллегиальный) исполнительный орган, далее – контрольно-ревизионные органы.

Существует президент, но это должность не по закону, который жестко регулирует.

 

4) Возможно обособление коммерческой организации в обороте, а возможно обособление товаров коммерческой организации в обороте

 

1-ое – двумя основными способами:

1) Путем установления фирменного наименования коммерческой организации.

Фирменные наименования делятся на 2 части

 


Их оборот регулируется в РФ ГКом РФ, закон «О гос. Регистрации юр. Лиц и индивид. Предпринимателей», ФЗ об отдельных организационно-правовых формах ком. Организаций, положением «о фирме», м/н конвенцией 1980 года «О промыш. Собственности».

Полное фирменное наименование включает в себя:

1. ОРг.прав. форму коммерческой организации, наименование, которое дали данное комм. организации учредители.

2. ООО – не допускает аббревиатур. Сокращенное фирменное наименование: аббревиатура орг-прав формы + наименование, которое дали данное комм. организации учредители.

Особенности формирования наименований:

1. Наличие полного фирменного наименования (ф/н) – обязанность коммерческой организации

2. Сокращенное ф/н – право коммерческой организации

3. Наличие полное ф/н на иностранных языках/ языках народов РФ – право организации

Запрещено использовать аббревиатуры, использованные в иностранном законодательстве (LTD. AG etc)

Законодательство РФ не описывает порядок создания сокращенных ф/н.

Ф/н, зарегистрированный в установленном законом порядке, является охраноспособным объектом.

На сегодня из ГК не следует, что регистрация юр. Лица связана с гос. Регистрацией ф/н. (отдельно регистрируем фирму, отдельно ф/н)

Производственный кооператив – если не исп. Этот термин, то обязательно исп. Термин «артель». В ф/н имена учредителей – если их много, то «Со»

Адрес местонахождения

С начала 2002 вместо этого термина – адрес местонахождения коммерческой организации – определяется через место гос. Регистрации – определяется по месту нахождения постоянного действующего исполнительно органа комм. Организации, а в случае отсутствия такого органа – по месту нахождения любого другого органа, выполняющего функции исп. Органа (в качестве примера отсутствия исп. Органа –полное коммандитное товарищество).

ФЗ «О почтовой связи», среди других терминов – адрес – это соответствующий индекс, наименование населенного пункта, наименование улицы, номер дома, строения, офиса, квартиры.

Коммерческая организация может иметь почтовый адрес по месту нахождения + иные почтовые адреса.

В обороте можно обособлять также товары, производимые комм. Орг., путем применения товарных знаков, знаки обслуживания, наименование мест проихождения товара – подлежат гос. Регистрации. Такая регистрация на основе ФЗ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях происхождения товаров». За регистрацию в РФ отвечают патентное ведомство РФ (ГосПатент). Регист.: направляемые заявки в патентное ведомство РФ и рассмотрение этой заявки на наличие одноименных знаков в обороте. Максимальный срок для этого – 1 год с момента подачи заявки на регистрацию тов.знака – мы получаем право преимущества.

Процедура учреждения

1. Общее собрание учередителей коммерческой организации (исключение: когда учредителем является 1 чел). ЗАО, ОАО, ООО, ОДО, Унитарное предприятие

На общем собрании:

a. Утверждается устав

b. Устанавливается размер капитала

c. Утверждается руководитель (исп. Орган)

d. Принимается решение о лице, которое предоставляет документы для гос. Регистрации

e. Принимается решение о расходах при гос. Регистрации

Протокол подписывается председателем собрания и секретарем собрания (они могут не быть учредителями ком. Орг.) Когда нужно подписать договор о создании ком. Орг.- либо до проведения общ. Собрания, либо на собрании учредителей.

Ком. Орг. Считается учрежденной после того, как учредители приняли решение об учреждении.

Список документов для гос. Регистрации:

a. Учредительные документы

b. Документ, подтвержд. уплату гос. Пошлины для регистрации юр. Лица (2000 руб)

c. Заявление о регистрации, которое необходимо подписать одному из учредителей или ген.директору

Форма не может быть изменена заявителем. Орган, регистрирующий юр. Лица – федеральная налоговая служба. Тоже принцип 1 окна. ФНС предоставляет 5 дней для принятия решения, либо о решение об отказе. Основания для отказа:

a. Неполный комплект

b. Обращение не в тот орган

c. Основание для ИП не действует

Ком.орг. зарегистрирована с момента внесения в единый реестр юр. Лиц, с этой даты комм. Орг. Осуществляет профильную деятельность.

Общий порядок регистрации – уведомительный. Но есть исключение: страховые организации, банки – в том случае, когда созданная организация сразу может стать монополистом на рынке. В данном случае решение о регистрации страх. Орг. Фед. Службой страх. Надзора. страх. орган. ФСН. У банков и страх. орг-ий отличается размер уставного капитала, который должен быть создан на момент учреждения.

Незаконной предпринимательская деятельность. Статьи: в кодексе об админ. правонарушении РФ гл. 14, УК РФ – ст. 171

Под незаконным предпринимательством понимают осуществление деятельности лицом, не имеющим гос. регистрации, без лицензии, когда она необходима. Применение админ. кодекса или уголовного определяется в зависимости от ущерба, причиненного данными незаконными действиями. Когда крупный ущерб – УК, дела рассматривают органы прокуратуры, милиции.

В адм. кодексе - штраф. УК – уголовная ответственность физ. лиц (штраф, лишение свободы). Ком. орг. может быть реорганизована и ликвидирована.

Реорганизация коммерческой организации

Главное отличие – происходит универсальное правопреемство – переход прав и обязанностей от одного субъекта к другому.

Формы реорганизации:

1. Слияние ком. орг-ий

2. Присоединение ком. орг-ий

3. Разделение ком. орг-ий

4. Выделение ком. орг-ий

5. Преобразование ком. орг-ий

Закон в первую очередь защищает интересы кредиторов той организации, которая реорганизовывается. ГК: реорганизация ком. орг. обязана разослать сообщения своим кредиторам. В уведомлениях указать:

1. Решение об реорганизации

Могут досрочно потребовать погашение долгов. Реорганизация считается завершенной с момента, когда новые юр. лица вносятся в гос. реестр.

Присоединение считается завершенным с момента внесение в документы оставшегося юр. лица.

Реорганизация бывает добровольной и принудительной. По добровольному решению учредителей ком. орг. или по решению гос. органов/суда.

Ограничения устанавливаются законом в части реорганизации. Касается ком. орг.,хоз. обществ: хоз. общества могут быть реорганизованы только в другие хоз. общества либо в производственные кооперативы.

Ликвидация

Прекращение юр. лица без перехода его прав и обязанностей какому-либо другому лицу. Не предусматривается правопреемства. (Гражданское дело в суде должно быть прекращено). Отличия ликвидации от процедуры банкротства:

1. Ликвидация бывает добровольной и принудительной. Решение принимается учредителями, директором

2. Когда нельзя найти учредителей, в реестре организация числится – налоговые органы могут вычеркивать ком. орг. после отсутствия контакта в опред. срок.

Стадии:

1. Принятие решения о ликвидации

После надо уведомить регистрирующий орган о принятии решения. Назначить ликвид. комиссию, либо ликвидатора (в зависимости от размера организации).

Надо опубликовать в СМИ объявлении о ликвидации. Чтобы кредиторы узнали, чтобы организация ликвидируется. Указывается срок, в теч. которого кредиторы и должники приносят советы, предложения (не меньше 2 месяцев).

С момента назначения ликвидатора все права и обязанности по управлению ком. орг. передаются ликвидатору. Его задача: собрать всю информацию о кредиторах, должниках и имуществе. По результатам действия ликвид. комиссии составляется промежуточный ликвидационный баланс (всех кредиторах, должниках и имуществе).

Промежуточный ликвидационный баланс должен быть представлен в регистрационный орган и утвержден им. Затем начать выплаты кредиторам. Ст. 64 ГК – очередность таких выплат.

Первые 2 очереди:

1. Лицам, перед которыми ответственный по обязательствам причинил вред жизни и здоровью

2. Лица, имевшие трудовые отношения с данной ком. орг.

 

Коммерческая организация считается ликвидированной с момента вычеркивания из реестра. После погашения задолженностей: окончательный ликвид. баланс подаётся в ФНС.

Банкротство

Регулируется нормами ГК и ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 2002 года.

Особенности закона:

2 основания признания банкротом:

1. Неплатежеспособность – невозможность в течении опред. времени погасить обязательства на опред. сумму (основа в РФ)

2. Неоплатность долга – превышение пассивов над активами (в РФ отказались)

 

Чтобы в отношении ком. орг. начать процедуру банкротства надо:

· Неспособность удовлетворить требования кредитора в течении 3х месяцев с момента предъявления требования

· Размер требования составляет больше 100 000 руб.

 

В РФ может быть признаны несостоятельными юр. лица, комм. орг-ии, ИП. В отношении граждан ГК не определился.

 


Инд пред сумма задолж снижается до 10000 руб.

 

Обсужд орг прав форм.

1.хоз товарищества

(1)полн товарищ-во

(2)товарищество на вере (коммандитн)

/простые тов-ва не имеют отн к юр митрам!/

1)юр лица, коммерч орг-ии, объед-я индивид предприним-лей и/или юр лиц, коммерч орг-й для ведения совместн предприним деят-ти.

Субъектн состав: только индивид предприним-ли и коммерч орг-ии м.б. уч-ми полн отов-ва.

Полн тов-во не явл-ся распростр, т.к. ответст-ть учредителей всем своим им-вом по обяз-вам тов-ва. На западе: врачи, юристы (повыш ответ-ть перед клиентами).

Основа деят-ти – учредительн договор, кот долж предусматр: наименование полн тов-ва, перечисл лиц, создающих его, стр-ру орг-в упр-я и порядок принятия реш-я и др. В пт отсутст миним размер склад капитала, т.о. учред-ли приним реш-е о миним размере самостоятельно, указыв в учредит договоре.

Стр-ра орг упр-я: реш-е мож приним единогласно всеми уч-ми пт; м.б. возложено на одного из товарищей; возм случай, когда принятие реш-я передано исполнительной органу (созданному уч-ми тов-ва). В наимен пт обязательно д.б. указаны имена/наименования (хотя бы 1).

 

Лекция. Ст 171 УК.



Поделиться:




Поиск по сайту

©2015-2024 poisk-ru.ru
Все права принадлежать их авторам. Данный сайт не претендует на авторства, а предоставляет бесплатное использование.
Дата создания страницы: 2017-11-19 Нарушение авторских прав и Нарушение персональных данных


Поиск по сайту: