Нижний уровень называется имперический, результатом такой связи являются факты. Специфика ТГП в том, что этот уровень опосредован отраслевыми и специальными юридическими науками.
Между этими тремя уровнями существует весьма относительная граница и эти уровни взаимопроникают друг в друга. Факт это не то, что произошло, а это объяснение того, что произошло.
Эти три уровня свидетельствуют что факты накапливаются снизу вверх и происходит развитие знаний.
Томас кун структура научных революций. Он показал, что научное знание эволюционирует 2мя способами. Развитие происходит сверху вниз. Если науку рассматривать как социальный институт, то тут на первое место выходит научное сообщество и тогда структура науки будет представлена иначе, а именно научное сообщество тождественное человеку в целом, научное сообщество, соответствующее эпохе, научное сообщество государства, научное сообщество относящиеся к дисциплине.
есть ли научные школы в дисциплине в которой мы специализируемся?? Критерии научной школы? Есть ли они? Что понимается под научной школой?
Критерии научности
Сегодня эти критерии ревятилизируются, то есть становятся относительными. Классические науковедение на рубеже 18-19вв выработало 2 критерия:
1) практика. Практическая проверяемость. Для естественных наук это нормально. Например, физика, которая может быть провалена опытом, то, что может быть зафиксировано.
Однако есть сложности у этого метода. Во-первых надо провести очень много опытов, чтобы доказать что это закон, не факт что не изменяться условия, а вместе с ними и результат.
Также есть теоретическая нагруженность. Факты являются нагруженными, поэтому не одна теория не основывается на фактах. Эти факты из отраслевых дисциплин.
2) Логика. Программа неопозитивизтов. Практика не может быть однозначна описана, поэтому есть логика. Логика - критерий научности. НО логика не дает превращение нового научного знания. Логика - правило вывода следствия. Логика не говорит откуда взялись посылки, поэтому из неправильно сделанных посулов могут быть сделаны правильные выводы. Логика не может объяснить как изменяются знания. Еще более серьезная проблема связана с тем, что логика не може описать структуру нормы права. Если норма права имеет гипотезу и диспозицию, то логика тут бессильна. Например, если исполнилось 14 лет человек должен пойти и получить паспорт. Где логика?) почему не с 18?)
Поэтому логика плохо работает в юриспруденции. Таким образом, логика является критерием научности, но опять же не универсальным.
3) Конвенциональный критерий. Соглашение экспертов научного сообщества, которые признают, что это является наукой, даже если это наукой не является. Например, история, с помощью практики и логики не доказать, но много где признают историю наукой.
Методы - это приемы способы, ка объект изучает. Методы принято классифицировать на всеобщие, это такие, которые используются во всех науках, наблюдение, сравнение, математика.
Вторая группа методов называется общенаучная, неокантианцы выдвинули мысль о том, что методы гуманитарных наук принципиально отличаются. Номотетические методы, которые подводят изучаемое под общий закон.
Третья группа методов - это частно-научные методы, они вырабатываются научной дисциплиной и только в ней используется.
Сравнительное правоведение, юридическое моделирование, правовой эксперимент, толкование.
В науках нет методики, но есть способы применения к изучению именно юридических явлений и процессов.
Методы научного исследования складываются исторически и вплоть до конца 20 века каждая эпоха отличалась в том числе господствующим методом научного познания.
Господствующим методом в античности являлся метод целостного восприятия, античный космизм. В основе этого космоса лежат общие законы, который действует не только в космосе.
Целостность античного мышления это не просто мышление, а целостность бытия. Наиболее важные решения принимались общим собранием. Средние века это не продолжение античности, а это другая цивилизация. В Средние века господствует метод, в основе которого лежат исходные аксиомы. На статус таких аксиом претендовали священные тексты.
Метод дедукции, конкретизируется в догматике и холастике. Например, кодекс Юстиниана это догма права, а холастика это как читать такие тексты.
Средневековая культура это христианская культура.
У Фомы Аквинского законы воплощаются...
Потом появляется необходимость в человеческих законах. Человеческие законы нужны чтобы предотвращать зло. Если бог добор и создал человека по своему образу и подобию, почему же на земле есть зло. Так вот чтобы не вобрать зло, поэтому и есть человеческий закон.
Следующий период это новое время.
Было связано с изменениями в христианстве и католицизме. Новое время отличается гораздо большей свободой, новым типом экономики. В 11 веке возникает портрет. Появляются часы и это все говорит о росте индивидуализма.
Догмат чистилище, которое возникло в 11 веке, это промежуточный суд между страшным судом, в котором человек отвечает за свои грехи.
Догмат распятие Христа (догмат искупления). Бог посылает своего сына на смерть.
Догмат покаяния. Человеческие грехи можно искупить, покаявшись в них.
Догмат доктрины двух тел короля. В основе этого догмата лежит мистическая идея тела церкви. Первое это здание, но за этим зданием скрывается тело церкви. Здание может быть разрушено, но церковь и религия живет. У короля два тела, одно статус монарха, а второе материальное целое тело. Если монарх теряет свой статус, то. Ценно остается только физическое тело, и тогда можно выступить против него. Эта идея обосновывает выступить против человека, который своими действиями не правильно реализует полномочия. Возникают принцип индивидуализма и формального равенства.
Индуктивный метод
Суть этого метода, что движение научной мысли идет от частного к общему. Он практически ориентирован. Радикализируется в позитивизме. Государство себя проявляет в деятельности государственных органов. Право себя внешне проявляет в законодательстве. Джон Остин "право это приказ суверена, снабженный санкцией". Право исходит от государственной власти. Носителем суверенитета является государство. Это то, что существует в письменной форме, а именно приказ, это такой приказ, который обладает принуждением.
В начале 20 века фактический позитивизм переживал трудные времена. Кризис классической физики привел к тому что надо смотреть со всех точек зрения.
Логический позитивизм
Надо формализовать все что можно проверить, но все со стороны логики. Если суждения противоречивы то, они не научны, если логичны, то научны.
В 1931 году эту идею сформулировал Курт Гобель.
Первая теорема. Множество не противоречиво, елси оно не полно, а если оно полно, то есть завершено, значит оно противоречиво.
Вторая теорема. Чтобы доказать какую то систему надо выйти за ее рамки. Это поставило под сомнение всю программу логического позитивизма.
Для позитивистом право осуществляется законодательством, а диктаторы обычно принимали законы, которые сами хотели.
50-е годы 20 века приходит всеобщий метод, который называется системный подход. У системного подхода есть 2 начала. Людвиг Фон Берталан определил что организм не равен сумме свойств элементов его составляющих. Главное не элементы из которых состоит система, а главное структура. Структура - это связь между элементами, которая порождает свойства целого. Энерджентность образуется вне системы. Все системы существуют в иерархии. Роль, которую играет нижестоящая система по отношению к вышестоящей и есть сущность данной системы.
В начале 70-х годов обнаружились серьезные проблемы системного подхода.
Во-первых системный подход ориентирован на равновесие системы и среды, однако таких систем почти не существует.
Наиболее перспективным методом является антропологический метод. Антропология появляется в 60-е годы, в связи с культурным релятивизмом. Социальная антропология говорит что все культуры одинаковы. Любое социальное, значит правовое явление включают внешне правовое действие.
Антропология права - это выявление человека в праве, но человека, воспитанного в соответствующей культуры.
Форма государства
Состоит из Форма правления (монархии (абсолютные, дуалистические) республики, форма территориального устройства (унитарные, федеративные), политический режим(тоталитарные).
Форма государства это внешнее выражение его признаков. 3 элемента формы государства. Государственная власть выражается в форме правления, территория внешне себя проявляет в политическом режиме.
Форма правления
Это способ организации высших органов государственной власти и их взаимоотношения друг с другом. Форма правления отвечает на два вопроса, как она формируется и какого взаимоотношения властей между ветвями власти.
По поводу ответа на первый вопрос позволяет различать монархии и республики а второй виды монархий и республик.
Первой формой правления будем считать монархию. Моно и архо (единоначалие).
Монархия - это форма правления где главой государство является лицо, не избираемое населением и статус которого передается по наследству. Главой государства является монарх. Республика отличается тем что в республике граждане выбирают правительство.
Характеризуется 3мя типами: абсолютная монархия (нет разделения властей, вся власть в руках монарха).
Монарх не несет юридическую ответственность. Так как абсолютная монархия. Надное восстание это не ответственность монарха.
Второй вид монархий это дуалистическая. Возникла в Англии, смысл в двоевластии, а именно разделении властей. Есть монарх и парламент. Монарху противостоит парламент. Сегодня дуалистическими монархиями являются морокко и Непал и еще несколько государств.
Контрсигнация это противоподписание в буквальном смысле. Этот документ подписывает монарх и рядом свою подпись ставит тот министр, который отвечает за ту отрасль которая указана. Этот институт действует и до сегодняшнего дня.
Современные монархии, называются конституционными. Монарх властвует, но не правит. Есть еще термин парламентская монархия. В современной монархии и монарха много полномочий и они реализуются по инициативе премьер министра. Монарх подписывает акт об отставке правительства. Если сравнить конституционную монархию с республиками, то они почти тоже самое что парламентская республика, то получится почти тоже самое.
Сейчас говорят что монархия отживающая форма правления, но это неверное суждение.
Республика
Граждане сами выбирают правительство путем проведения выборов, то есть тайного голосования. Свободные выборы это то, что люди сами решают участвовать в выборах или нет. Доступ к информации, к агитированию. Равные выборы это 1 человек 1 голос, а также равное представительство. А тайная процедура голосования сделана для того, чтобы была беспристрастность волеизъявления. Но есть обязательный открытый подсчет голосов.
Выборы могут быть прямыми и косвенными, однотупенчатыми или двуступенчатыми.
Виды республик:
Президентская (впервые появилась в США). Глава государства выбирается народом и им является президент. Президент является главой государства и главой исполнительной власти. Президент назначает глав министерств и ведомств и других органов исполнительной власти. Ключевых министров должен утвердить парламент (министр обороны, министр финансов). Президент не имеет права законодательной инициативы, не имеет права издания подзаконных указов и НПА. в некоторых странах Латинской Америке такое право есть, но только при ЧС и то очень ограничено. В США такого права вообще нет. Также президент не имеет права роспуска парламента. У Президента есть право вето в соотношении с законодательной властью. Законодательная власть не имеет права выразить вотум недоверия к парламенту, хотя имеет право возбудить процедуру импичмента по отношению к президенту. Парламент может провести парламентское расследование и принять решение о несоответствии исполнительной власти нормам, и они могут порекомендовать президенту отправить в отставку.
Парламентская республика (ФРГ, Италия, Индия). Во главе государства президент, который избирается парламентом или специальным законодательным органом. Например в ФРГ съезжаются такие органы и выбирают президента. Тут президент выполняет функции лица государства, но не может решать какие-то вопросы. Но зачем же тогда президент? Если например, происходит парламентский кризис и премьер министр уходит в отставку, главой государства становится президент. Реальная пологов власти у премьер министра, как главы правящей партии. Премьер министр вправе в любой момент отправить в отставку люого министра. Парламент может выразить вотум недоверия, и отправить в отставку правительство. Парламент может проголосовать и сразу произойдет отставка. Премьер министр может осуществить роспуск парламента без всяких оснований.
Республиканская форма правления. В 1950 году появилась во Франции и долгое время считалась самостоятельной формой правления, потому что использовалась Францией. Много смешанных республик как РФ, Белоруссия, Франция, Украина, и т.д. Во главе государства стоит президент, избираемый народом, однако президент не является главой исполнительной власти. Как формируется правительство? Президент назначает главу правительства и вносит его кандидатуру в нижнюю палату. Парламент голосует за эту кандидатуру, утверждает, либо нет. Если парламент будет против и буде злоупотреблять, то в соответствии со статьей 11 КРФ президент вправе на 3ий раз распустить гос Думу. Во Франции и европейских государствах существует конституционный обычай в соответствии с которым президент назначает на должность главы правительства лидера победившей ее на парламентских выборах партий, даже если победила не его партия. Формирование правительства, президент утверждает индивидуальными приказами министров, во первых инициатива исходит от главы правительства. Президент имеет право законодательной инициативы. Имеет право издавать подзаконные нормативные акты, имеет право вето на законы принимаемые парламентом, имеет право роспуска парламента, статья 111 и 117 КРФ, парламент может проголовать за отставку, но если парламент будет этим злоупотреблять может отправить в отставку правительство или распустить парламент. Парламент имеет право возбудить процедуру импичмента в случае совершения президентом тяжкого преступления или измены родины.