Положениям об обратной силе уголовного закона, сформулированным в УК Республики Беларусь 1999 г., предшествовала достаточно длительная история. В прошлом известно немало случаев придания обратной силы закону, усиливающему наказание. В Европе такая практика была широко распространена в средние века. Нередко это делалось в борьбе с политическими противниками. Так, Марии Стюарт, находившейся под стражей с 1569 г., Елизавета I подписала смертный приговор 1 февраля 1587 г., руководствуясь статутом, принятым в 1584 г. [28, с. 22].
В фашистской Германии, отказавшейся от всех принципов демократии, исходили из того, что в случаях, когда законы, усиливающие наказание, целесообразны, против придания им обратной силы трудно возражать. М.Д. Шаргородский указывал на большое количество таких законов фашистской Германии, имевших обратную силу. Кроме того, он утверждал, что отказ от принципа, запрещающего обратное действие более сурового уголовного закона, фактически существовал и в буржуазно-демократических странах, формально придерживавшихся этого принципа.
В истории нашей страны также имелись случаи придания обратной силы законам, усиливающим или даже устанавливающим уголовную ответственность. Например, декретом от 28 ноября 1917 г. «Об аресте вождей гражданской войны против революции» предписывалось арестовывать и предавать суду революционного трибунала членов руководящих учреждений партии кадетов. В декрете шла речь и о деятельности лиц, предшествовавшей изданию декрета.
Из содержания ст. 67 УК РСФСР 1922 г., а затем ст. 13 Положения о преступлениях государственных (ст. 58.13 УК РСФСР 1926 г.) тоже усматривается возможность обратного действия этих норм.
Так, ст. 58.13 УК РСФСР 1926 г. устанавливала ответственность за активные действия или активную борьбу против рабочего класса и революционного движения, проявленные на ответственной или секретной (агентура) должности при царском строе или у контрреволюционных правительств во время гражданской войны [28, с. 23].
В период 1944-1945 гг. во всех странах Восточной Европы были приняты законы о наказаниях военных преступников и их пособников, предателей своего народа и своей родины за совершенные ими преступления против мира и человечности, за военные преступления. Названные законы предусматривают суровую ответственность за преступления, совершенные во время второй мировой войны, и имеют обратную силу.
Анализ научной литературы и законодательного решения вопросов обратной силы уголовного закона в различных государствах в настоящее время позволяет констатировать три социально-правовых основания введения правила об обратной силе более мягкого уголовного закона - этическое, международно-правовое и уголовно-правовое. Все основания образуют неразрывное единство, систему. Юридические основания (международно-правовое и уголовно-правовое) производны от этического начала - принципов справедливости и гуманизма. Нравственные идеи справедливости и гуманизма, закрепленные в праве, приобретают юридические черты и свойства и отражают единство, глубокую духовную взаимосвязь морали и права как социально-нормативных регуляторов.
Председатель Конституционного суда Республики Беларусь Г.А. Василевич отмечал, что отступление от принципа недопустимости придания обратной силы закону, ухудшающему правовое положение участников общественных отношений, приводит к нарушению других принципов правового государства, а значит, прав и свобод граждан. В правовом государстве, т.е. таком, где есть эффективное управление, одним из важнейших является принцип непридания актам, устанавливающим или усиливающим ответственность, обратной силы. Эта основополагающая идея правового государства закреплена в ч. 5 ст. 104 Конституции.
Всеобщность, общечеловеческий характер правового положения «закон обратной силы не имеет» обусловили придание ему статуса международно-правового принципа (ст. 15 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г.) [1].
Международно-правовая база принципа действия обратной силы уголовного закона заложена также во Всеобщей декларации прав человека 1948 года (ст. 11 п. 2), Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. (ст. 7), Модельном уголовном кодексе для государств-участников СНГ (ст. 12) и др. [15, с. 53].
Уголовно-правовое основание обратной силы более мягкого уголовного закона базируется на категории уголовной ответственности и образуется, прежде всего, системой ее принципов (ст. 3 УК) и целей (ч. 2 ст. 44 УК): если законодатель устанавливает, что в отношении преступлений, которые будут совершены после издания нового закона, для достижения целей ответственности достаточно вновь установленных, менее суровых мер, то нет оснований применять к лицам, которые совершили преступление при действии прежнего, более строгого закона, прежние, суровые меры ответственности. Уголовно-правовое основание указанного правила обусловлено и задачами уголовного закона (ст. 2 УК): если законодатель отменяет уголовную ответственность за определенное поведение, полагая, что оно уже не причиняет или не создает угрозы причинения существенного вреда охраняемым уголовным законом общественным отношениям, то нет оснований применять прежние меры ответственности к лицам, допустившим такое поведение в период признания его преступным. Правило об обратной силе более мягкого уголовного закона обязательно не только для правоприменителя, но и для самого законодателя [14, с. 119]
Общими социально-правовыми основаниями обратимости более мягкого уголовного закона и необратимости более строгого уголовного закона и правилами, заложенными в ч. 2, 3 ст. 9 УК, обусловлена и необходимость применения наиболее мягкого промежуточного закона. Если после совершения преступления вступил в силу более мягкий уголовный закон, то он распространяет свое действие на совершенные до вступления его в силу преступления и устраняет действие предшествующего закона. Если через определенное время вступает в силу более строгий уголовный закон, то он не может распространить свое действие на ранее совершенные преступления, поэтому и должен применяться наиболее мягкий промежуточный закон.
Например, по приговору суда Ленинского района г. Гродно от 21.01.2008 З. осужден по чч. 1, 3 ст. 328 Уголовного кодекса Республики Беларусь с применением ч. 2 ст. 65 УК.
Заместителем Генерального прокурора в президиум Гродненского областного суда на приговор суда принесен протест в связи с неправильным признанием в действиях З. опасного рецидива преступлений.
В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 43 УК в редакции Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 № 227-З «О внесении дополнений и изменений в Уголовный и Уголовно-процессуальный кодексы Республики Беларусь» (далее – Закон от 22.07.2003 № 227-З) рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено и отбывало наказание в виде лишения свободы за особо тяжкое преступление.
При признании опасного рецидива учитывалась судимость З. по приговору суда Новобелицкого района г. Гомеля от 18.01.1994, которым он был осужден по ч. 3 ст. 115 УК 1960 года за изнасилование группой лиц. Данное преступление относилось к категории особо тяжких.
Законом от 22.07.2003 № 227-З в статью 12 УК внесены изменения, увеличившие срок максимального наказания за тяжкие преступления с 10 до 12 лет лишения своды. В связи с этим изнасилование, совершенное группой лиц (ч. 2 ст. 166 УК), за которое предусматривалось наказание до 12 лет лишения свободы, стало относиться к категории тяжких преступлений.
Законом Республики Беларусь от 17.07.2006 № 147-З «О внесении дополнений и изменений в Уголовный, Уголовно-процессуальный кодексы Республики Беларусь и кодексы Республики Беларусь об административных правонарушениях» срок наказания по ч. 2 ст. 166 УК увеличен до 13 лет лишения свободы и данное преступление вновь стало относиться к особо тяжким.
Согласно ч. 4 ст. 9 УК, если действовавший во время совершения преступления уголовный закон был отменен или изменен уголовным законом, устраняющим преступность деяния, смягчающим наказание или иным образом улучшающим положение лица, совершившего преступление, но ко времени расследования уголовного дела или рассмотрения дела в суде вступил в силу иной более строгий уголовный закон, применению подлежит наиболее мягкий промежуточный закон.
С учетом изложенного суд необоснованно признал в деянии З. наличие опасного рецидива преступлений и назначил наказание с учетом требований ч. 2 ст. 65 УК [7].
Уголовный закон имеет обратную силу в трех случаях:
1) когда устраняет преступность деяния, т.е. полностью отменяет уголовную ответственность за деяние, ранее являвшееся преступным, или сужает сферу ответственности за какое-либо поведение (полная и частичная декриминализация деяния);
2) когда смягчает наказание, при этом определение закона, смягчающего наказание, осуществляется путем сопоставления санкций уголовно-правовых норм;
3) когда иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление (существенная новелла УК 1999 г.).
Решение вопроса о наличии или отсутствии оснований для ретроактивного действия уголовно-правовых норм возможно только путем системной оценки всех норм уголовного закона: необходимы сопоставление соответствующих норм Особенной части «нового» и «старого» уголовных законов и учет соотношения различных норм УК (общих и специальных норм; норм, содержащих привилегированные, простые, квалифицированные и особо квалифицированные составы преступлений), а также норм Общей части УК [14, с. 121].
Особого внимания требуют случаи разнонаправленного изменения норм уголовного закона. В случаях, когда одновременно имеет место как частичная декриминализация, так и частичная криминализация деяния, норма уголовного закона имеет обратную силу в части сужения сферы уголовной ответственности и не имеет обратной силы в части расширения сферы уголовной ответственности. В случаях, когда одновременно имеет место как усиление, так и смягчение наказания, норма уголовного закона имеет обратную силу в смягчении наказания и не имеет обратной силы в части его усиления.
Следует отметить, что правило об обратной силе распространяется на лиц:
а) совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу;
б) отбывающих наказание;
в) отбывших наказание, но имеющих судимость [8, с. 26].
Итак, обратная сила закона – это распространение положений нового, более мягкого уголовного закона на деяния, совершенные до вступления его в силу. Видами обратной силы уголовного закона выступают: устранение преступности деяния; смягчение наказания; иное улучшение положения лица, совершившего преступление.