Легальное определение отсутствует. Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), ТБ в широком смысле это случаи когда несостоятельный должник имеет активы в нескольких государствах или когда в числе кредиторов имеются кредиторы из другого государства, чем в котором осуществляется производство по делу о несостоятельности.
Проблемы ТБ наиболее правомерно было бы решать путем разработки и принятия соответствующей международной конвенции. Предпринятые попытки не увенчались успехом. Основная проблема – сложность состоит в решении вопроса о применяемом праве.
Если исходить из того, что производство по делу о ТБ должно быть единым, а это целесообразнее осуществлению нескольких параллельных производств в разных государствах, конвенция должна определять право какого государства подлежит применению, следовательно иностранные кредиторы, если их государство будет участвовать в конвенции, должны будут с этим согласиться. Три варианта определения конвенцией применяемого права, имеющие плюсы и минусы:
· Право государства, в котором возбуждено первое производство по делу о банкротстве (но это может быть государство, в котором находится незначительное количество активов и кредитов должника)
· Право государства – место основного ведения бизнеса (но нередко его очень сложно определить)
· Право государства – место регистрации должника (но это может быль место, где нет ни активов, ни кредитов)
Так как выработать единую позицию, устраивающую всех, крайне сложно, сейчас ни одна из конвенций не была принята. При отсутствии международного соглашения проводятся одновременные параллельные производства в разных государствах в соответствии с национальными законами. ФЗ от 26.10.06 «О несостоятельности» российским и иным кредиторам, участвующим в производстве по делу о банкротстве предоставляются равные права. Решения иностранных судов по делам о банкротстве могут быть признаны в РФ на началах взаимности. См. вводный закон Германии; О несостоятельности» предусмотревшим, что немецкие суды могут признавать иностранные судебные решения в отношении активов, находящихся на территории Германии.
Это правило не применяется лишь в тех случаях, когда в соответствии с внутренним правом, дело неподсудно судам государства по местам возбуждения, а также признания решений иностранных производств, ведет к резким, явным несоответствиям с основными принципами немецкого права, в особенности с основными правами.
Признание иностранных производств не исключает открытие в Германии отдельного производства о банкротстве, которое будет ограничено активами, находящимися на территории ФРГ. Если за границей против должника возбуждено дело о банкротстве, для возбуждения дела в ФРГ не требуется доказательств его неплатежеспособности.
Близки французское и итальянское законодательство, в соответствии с ними различаются сила, авторитет постановлений иностранного суда до его вступления в силу и последствия его исполнения. (эффективность) после вступления в силу. Необходимо решение апелляционного суда. Кроме того, законодателем предусматривается возможность при наличии активов на территории станы открыть производство в отношении любого должника.
Законодательства Англии и США предусматривают взаимное признание иностранных судебных процедур и дополняют возможность возбуждения производства о несостоятельности в отношении иностранных компаний. Различия в условиях регулирования ТБ в отдельных странах не способствуют эффективному решению проблемы, время разбирательства дел затягивается, активы должника распыляются, следовательно страдают интересы кредиторов. Возникает необходимость в создании единого правового минимума для решения проблем ТБ.
Универсальный метод регулирования ТБ, который может использоваться – метод единого производства. В соответствии с ним производство по делу возбуждается и реализуется в одном месте в отличи от методов параллельных производств, который сейчас проявляет себя в решении проблем ТБ. Метод единого производства имеет явные преимущества:
· Применяются единые правила производства
· Все активы должника устанавливаются в одном месте
· Все кредиторы участвуют в процессе на равных условиях
История попыток развития на двусторонней основе насчитывает много лет. Соглашение Франции 1869г. Неоднократно принимались попытки достичь соглашения большим количеством стран разработать универсальные конвенции. Но эти попытки не увенчались успехом, ибо не удалось достичь согласия в отношении принципов единого производства в регулировании ТБ. Сразу начинает проявляться принцип парных производств.
Особо следует обратить внимание на опыт решения проблем ТБ, приобретает при разработке актов:
· Европейская конвенция о трансграничной несостоятельности 1960 г (единое производство)
· Европейская конвенция1990 г. О некоторых международных аспектах банкротства не опиралась на принцип единого производства
· Конвенция ЕС о процедурах несостоятельности 1995 г
· Соглашение о ТН 1995г.
· Типовой закон ЮНСИТРАЛ о ТН 1997г
· Регламент №1346/2000 о производстве по делам о несостоятельности
· Модель регулирования ТН в СНГ