ПРАВОВЫЕ И ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ВОПРОСЫУЧАСТИЯ ХЗАЩИТНИКА НА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОМ СЛЕДСТВИИ
Фондовая лекция
Время лекционного занятия 2 часа
Специальность 030501.65 Юриспруденция
Форма обучения: очная и заочная
Омск 2011
Рецензенты:
П. В. Седельников – кандидат юридических наук;
А. В. Литвинов – начальник информационно-аналитического отдела следственного управления при УВД по Омской области
Разработанная фондовая лекция по дисциплине«Предварительное следствие в органах внутренних дел» обсуждена и одобрена на заседании кафедры уголовного процесса 10 февраля 2011 г. протокол № 11.
Автор:
Н. П. Ефремова – кандидат юридических наук, доцент.
ПЛАН
Введение
1. Анализ и правовая оценка сложившейся практики приглашения, назначения, замены защитника
2. Обязательное участие защитника
Заключение
Список использованных источников
Введение
Было время, когда право обвиняемого или подозреваемого на защиту считалось реализованным, если в деле участвовал защитник. Хотя не всякое участие защитника свидетельствовало об обеспечении права подозреваемого, обвиняемого на защиту в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом. Лекционный материал призван оказать помощь обучающимся в разрешении проблемных ситуаций, возникающих при реализации права на защиту подозреваемого, обвиняемого. Основное внимание уделено разрешению практических ситуаций, связанных с приглашением, назначением, заменой защитника. Предложенный материал дополняет и развивает вопросы, изученные слушателями по дисциплине «Уголовный процесс».
Вопрос 1. Анализ и правовая оценка сложившейся практики приглашения, назначения, замены защитника
Порядок приглашения, назначения и замены защитника определяется следующими принципиальными положениями, вытекающими из содержания норм УПК РФ.
1. Всякой (любой) обвинительной деятельности соответствует право преследуемого лица пользоваться квалифицированной юридической помощью. Обвинительной деятельности всегда корреспондирует деятельность по защите. Обвинительной деятельности, не обеспеченной правом на защиту, не существует.
2. Право на квалифицированную юридическую помощь не связано с правовым статусом преследуемого лица. Пригласить адвоката для оказания квалифицированной юридической помощи вправе любое лицо, в отношении которого осуществляется фактически в различных формах изобличительная (преследовательская) деятельность. Квалифицированной юридической помощью лицо может пользоваться и до возбуждения уголовного дела.
3. Любое лицо имеет право пригласить адвоката по своему усмотрению, того адвоката, который, по мнению лица, может оказать квалифицированную юридическую помощь.
4. При невозможности подозреваемого и обвиняемого пригласить защитника его участие обеспечивается органом расследования.
5. Отказ от защитника принимается только в присутствии адвоката, т.е. при реальном обеспечении участия защитника.
6. При явном злоупотреблении правом на участие защитника при производстве процессуальных действий, законодатель предоставляет право осуществлять их без участия защитника, но в установленном УПК РФ порядке.
7. Участие в качестве защитника иных лиц сведено к минимуму. На предварительном следствии может быть допущен в качестве защитника адвокат. По определению или постановлению суда в качестве защитника наряду с адвокатом могут быть допущены один из близких родственников или иное лицо, о допуске которого ходатайствует подсудимый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.
Обвиняемый, подозреваемый приглашает защитника по своему выбору (В этом случае имеется соглашение, а для приобщения к делу предъявлен ордер). Следователь обязан предоставить подозреваемому и обвиняемому возможность связаться с адвокатом лично, через родственников или иных лиц. Защитник может быть приглашен также законным представителем. Другие лица вправе пригласить защитника только по просьбе или поручению обвиняемого (подозреваемого). Если родственники приглашают адвоката самостоятельно, то его участие должно быть согласовано с подозреваемым, обвиняемым.
Коль скоро защитник предоставляется обвиняемому (подозреваемому) по его выбору, то у следователя возникает обязанность разъяснить такое право. Эта процедура не должна быть формальной. Следует учитывать возраст, особенности личности подозреваемого, обвиняемого. Не допустимо навязывать лицу мнение о том, что защитник ему не нужен, иначе в случае отказа от защитника, такой отказ будет расценен как вынужденный.
Следователь приглашает (назначает) защитника по просьбе подозреваемого или обвиняемого.
И так, предпочтение отдается приглашению, а не назначению защитника.
В УПК РФ определены несколько моментов, с наступлением которых защитник участвует в уголовном деле (ч.3 ст.49 УПК РФ). Защитник допускается:
1) с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого;
2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
3) с момента фактического задержания лица (предусмотренного ст.ст. 91, 92, а также предшествующего применению заключения под стражу в порядке ст. 100 УПК РФ);
4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого в совершении преступлении.
Значение определения момента допуска защитника в уголовное дело заключается в том, что в случае отказа от защитника подозреваемым или обвиняемым, следователь обязан при наступлении каждого момента допуска, определенного в ч.3 ст. 49 УПК РФ, разъяснить право иметь защитника и решить все вопросы, связанные с его приглашением или назначением. Каждый раз отказ должен быть принят в установленном законом порядке, т.е. при условии реального обеспечения права на защиту.
Общие положения о приглашении, назначении и замене защитника регламентированы ст. 50 УПК РФ, а также рядом норм УПК РФ, предусматривающих порядок замены и назначения защитника при выполнении конкретных процессуальных действий (ч.3 и ч. 4 ст. 215 УК РФ).
Назначение защитника – это решение следователя по обеспечению права обвиняемого (подозреваемого) на защиту в случаях, если:
1) защитника по просьбе обвиняемого, подозреваемого, не выразившего желания пригласить защитника по своему выбору приглашает следователь (постановления о назначении защитника не обязательно, вместе с тем во многих следственных подразделениях такие постановления выносятся);
2) обвиняемый не пригласил другого защитника при неявке приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении;
3) участвующий в деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия.
Последние два случая связаны с заменой защитника. В этих случаях постановление о назначении защитника обязательно. В постановлении мотивируются, прежде всего, основания замены защитника.
Таким образом, назначение защитника связано с предоставлением защитника без учета мнения подозреваемого, обвиняемого о выборе конкретного защитника.
И так, защитник приглашен обвиняемым (подозреваемым) или назначен следователем. И теперь, исходя из логики закона (обеспечения права лица на квалифицированную юридическую помощь), вынужденной замены защитника, казалось бы, быть не должно.
Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ). Такое положение закона основано на личной ответственности защитника перед своим доверителем и его корпоративном долге перед адвокатским сообществом.
В то же время обвиняемый или подозреваемый вправе в любой момент отказаться от защитника и (или) ходатайствовать о назначении другого защитника. Причем следователь вправе не принять такой отказ (ст. 52 УПК РФ).
По уголовному делу по обвинению Д. (данные уголовного дела не называются, поскольку судебное решение по делу еще не принято) обвиняемый, доставленный в г. Омск по запросу об экстрадиции, оказывал противодействие расследованию в различных формах, в том числе при решении вопросов, связанных с участием защитника. Защиту Д. в разное время осуществляли несколько защитников. Замена их производилась по ходатайству обвиняемого Д. Заявленные ходатайства были мотивированными, в частности, обвиняемый ссылался на некомпетентность защитника. Дважды участвовал защитник по соглашению и дважды по назначению. При назначении защитника обвиняемый Д. выражал отказ от защитника, однако следователем он принят не был. Решение следователя по этому вопросу Д. обжаловал в суд, считая, что ему навязывают защитника. Однако постановление о назначении защитника следователем было мотивировано. По окончании расследования после длительного ознакомления с материалами дела обвиняемый Д. отказался подписать протокол ознакомления, вновь заявив ходатайство о замене защитника и соответственно предоставлении ему возможности ознакомиться с материалами уголовного дела с помощью нового защитника. Следователь отказал в удовлетворении ходатайства обвиняемого; отказ от подписи обвиняемого зафиксировал в протоколе.
Замена защитника – это вынужденная мера и связана, прежде всего, с невозможностью защитника участвовать в производстве по уголовному делу. Причины могут быть разными.
Основания для замены защитника:
1) отказ обвиняемого (подозреваемого) от конкретного защитника и приглашение им другого защитника. Следует иметь в виду, что обвиняемый не обязан мотивировать причины отказа;
2) ненадлежащее исполнение защитником своих обязанностей;
3) ненадлежащее обеспечение права на защиту обвиняемого, подозреваемого (содержит оттенок вины органа расследования или свидетельствует о нарушениях УПК РФ). Например, если один защитник осуществлял защиту двух обвиняемых, когда интересы одного из них противоречили интересам другого; установление других оснований для отвода защитника (ст. 62 УПК РФ);
4) неявка приглашенного защитника в течение 5 суток (исключение в течение 24 часов) со дня заявления ходатайства о приглашении, если обвиняемый не пригласил другого защитника;
5) невозможность участвующего в деле защитника в течение 5 суток принять участие в производстве конкретного процессуального действия;
6) невозможность защитника участвовать в деле до окончания судопроизводства (смерть или болезнь защитника).
Следует отличать назначение защитника при его приглашении впервые и назначение при замене участвующего в деле защитника.
В первом случае закон предусматривает принятие мер по назначению защитника в случае его неявки, во втором –если защитник не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия. Но в том и другом случаях подозреваемый и обвиняемый вправе пригласить другого защитника или ходатайствовать о его назначении (3 ст. 50 УПК РФ); и в том и в другом случаях речь идет о сроке неявки защитника в течение 5 суток.
Однако, приглашенного защитника необходимо «ожидать» до 5 суток – это непременное условие для последующей замены защитника, а замена защитника для конкретного процессуального действия возможна и до истечения 5 суток, если будет установлено, что в участвующий в деле защитник не сможет принять участие в процессуальном действии. Такой позиции, в частности, придерживаются авторы Комментария к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации Смирнов А. В. и Калиновский К. Б.[1], а также известный адвокат Фомин М.А.[2]
Невозможность участия защитника в конкретном процессуальном действии может быть вызвана уважительной причиной (отпуск, участие в другом процессе, служебная командировка, болезнь и т.п.) и соответственно в этом случае замена защитника возможна и при возражении обвиняемого.
В то же время следует иметь в виду, что законодатель не учитывает возможность неявки участвующего в деле защитника умышленно, например, в целях затягивания сроков расследования, в то время как в следственной практике такие случаи не редкость. Не мало примеров, когда следователь не может даже связаться с адвокатом для его вызова. В такой ситуации, если установить причину неявки защитника невозможно, будет правильным отложить производство процессуального действия на срок до 5 суток.
Сложность заключается в том, что в деле должны быть зафиксированы: 1) факт уведомления защитника о его приглашении по ходатайству обвиняемого или подозреваемого в орган расследования, 2) факт невозможности участвующего защитника явиться в течение 5 суток.
Изучение уголовных дел и опросы следователей г. Омска показывают, что участвующие в производстве по делу адвокаты извещаются, как правило, по телефону, в том числе сотовому и в деле содержится справка следователя об извещении адвоката.
При отсутствии соглашения об оказании юридической помощи у лица, привлеченного к уголовной ответственности, запрос об оказании юридической помощи по назначению направляется не конкретному адвокату, а в адвокатское образование, которое выделяет адвоката в порядке очередности и при незанятости в делах по соглашению. В 2005 году Европейский суд по правам человека рекомендовал России отменить приговор одного из российских судов, поскольку было установлено, что следователь по своей инициативе пригласил конкретного адвоката для участия на предварительном следствии и далее - в суде. Практика назначения адвокатов, минуя адвокатское образование, порождает так называемых «карманных адвокатов» и оставляет сомнения в их беспристрастности[3].
В соответствии с постановлением Совета адвокатской палаты Омской области от 18 декабря 2002 г. «Об определении порядка оказания юридической помощи по назначению» за каждым следственным подразделением с учетом обслуживания по территориальности закреплено определенное адвокатское объединение. Соответствующие списки направляются руководителям следственных органов. Руководитель адвокатского образования выделяет адвоката в порядке очередности, при незанятости в делах по соглашению. Аналогичные постановления приняты Советами адвокатских палат Самарской, Челябинской, Московской, Курской и других областей, г.г. Москвы и Санкт-Петербурга. В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат обязан соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Федерации, принятые в пределах их компетенции.
При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судебном заседании или следственном действии, а также при намерении ходатайствовать о назначении другого времени для их проведения, адвокат должен заблаговременно уведомить об этом суд или следователя, а также сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними время совершения процессуальных действий (ст. 14 Кодекса профессиональной этики адвоката).
Для приглашения адвоката впервые (например, в дежурные сутки), а также для вызова адвоката при замене защитника, следователь связывается с соответствующим адвокатским образованием по телефону (в зависимости от срочности вызова) или направляет письмо-уведомление. При такой системе вызова проблемы неявки адвокатов во многом снимаются. Вместе с тем трудности с приглашением участвующего в деле защитника остаются и это связано с тем, что следователь, надеясь на явку адвоката по личному звонку, сталкивается в последующем с проблемой его неявки.
Факт вызова адвоката по просьбе обвиняемого или подозреваемого, равно как и уведомления о вызове участвующего в деле адвоката должен найти подтверждение в материалах дела. Это окажется весьма важным при назначении защитника в случае неявки приглашенного или участвующего в деле защитника.
Вопросы назначения и замены защитника целесообразно рассмотреть через отдельные моменты вступления в дело защитника, такие как задержание подозреваемого, заключение под стражу, предъявление обвинения, производство следственных действий, ознакомление с материалами дела.