Соглашение сторон как основание для возникновения трудовых правоотношений выражается в форме трудового договора. Трудовым правом предусмотрен специальный порядок юридического оформления заключения трудового договора. Как и любой юридический факт он предполагает собой единство содержания и формы, т.е. внешнего выражения этого содержания.
Для трудового договора законодательством предусмотрено, как правило, письменную форму. Однако редакция ст. 24 КЗоТ Украины, которая регламентирует заключения трудового договора в части определения формы договора далека от совершенства. Потому, установив, по сути, письменную форму основной, законодатель логично было бы предусмотреть исключения из общего правила. То есть назвать случаи, когда возможно заключение трудового договора в устной форме. Зато, сделано все наоборот - подаются случаи, когда соблюдение письменной формы является обязательным. И это при том, что письменная форма является преобладающей (основной) при заключении трудового договора.
Отметим, что проблема формы трудового договора остается далеко не решенной в национальном трудовом праве. Традиционно считалось, что трудовой договор можно заключить как в устной, так и письменной форме. И редакция ст. 24 КЗоТ Украины в первоначальной своей редакции прямо об этом отмечала. Однако в нынешнем виде эта статья совсем не упоминает о устную форму трудового договора. Поэтому о такой форме соглашения между работником и работодателем можно только догадываться и при этом не забывать, что устно заключать договор стороны могут в виде исключения. [20, с. 36]
Соблюдение такой формы требует, чтобы все условия трудового договора были изложены в виде отдельного письменного документа, согласованные сторонами и подписаны ими лично. Письменный трудовой договор составляется в двух экземплярах, которые считаются равноценными по своей юридической силе и хранятся у каждой из сторон. Однако для юридического оформления взаимного волеизъявления сторон в письменной форме достаточным можно считать и одного экземпляра договора, скрепленного подписью работника и работодателя. Поэтому трудно согласиться с В. И. Прокопенко, который допускает, что в случае отсутствия у работника экземпляра трудового договора в письменной форме необходимо считать, что он заключен в устной форме. [11, с. 127]
От устной формы трудового договора уже сейчас полностью отказались российские законодатели. Новый Трудовой кодекс Российской Федерации установил, что трудовой договор заключается в письменной форме. Так же и с трудовым законодательством Республики Польши предусматривается заключение трудового договора только письменно. В частности, ст. 29 Кодекса труда РП предусматривает, что договор должен быть заключен письменно и должен обязательно содержать указание на: вид работы и место ее выполнения, а также срок начала работы, размер вознаграждения, соответствующий виду труда. [6, с. 34]
Установление обязательной письменной формы трудового договора трудовым законодательством Украины позволит существенно улучшить ситуацию с юридическим оформлением трудовых отношений наемного труда. Ведь узаконена "теоретически" возможность заключения трудового договора в устной форме не гарантирует в большинстве случаев обеспечения трудовых прав отдельным работникам. Так, установив обязательную письменную форму договора при найме на работу в работодателя - физического лица, законодатель практически оставил без внимания интересы защиты трудовых прав тех работников, которые заключают трудовые договоры с частными предпринимателями, которые осуществляют предпринимательскую деятельность с созданием юридического лица.
То обстоятельство, что малые предприятия - юридические лица зарегистрированы как плательщики сборов в различных фондов социальной защиты, и наличие печати в их руководителей абсолютно не гарантируют наемным работникам соблюдения всех условий трудового договора, если он заключен в устной форме.
Поэтому было бы целесообразно уравнять права всех работников, предусмотрев заключение трудового договора исключительно в письменной форме.
Статья 24 КЗоТ Украины подает перечень случаев, когда соблюдение письменной формы трудового договора является обязательным: при организованном наборе работников, при заключении трудового договора о работе в районах с особыми природными, географическими и геологическими условиями и условиями повышенного риска для здоровья, при заключении контракта; в случаях, когда работник настаивает на заключении трудового договора в письменной форме, при заключении трудового договора с несовершеннолетним, при заключении трудового договора с физическим лицом, в других случаях, предусмотренных законодательством Украины. [9, с. 175]
Организованный набор работников проводится органами государственной службы занятости, которые заключают договоры, предусматривающие условия переселения граждан, а также по поручению работодателей подписывают трудовые договоры. Особенностью этих договоров является то, что они заключаются фактически через посредника - органами занятости, которые выступают от имени работодателя.
При заключении трудового договора о работе в районах с особыми природными, географическими и геологическими условиями и условиями повышенного риска для здоровья необходимо руководствоваться «Списком производств, работ, профессий и должностей работников, работа которых связана с повышенной нервно-эмоциональной и интеллектуальной нагрузкой или выполняется в особых природных географических и геологических условиях и условиях повышенного риска для здоровья, что дает право на ежегодный дополнительный отпуск за особый характер труда », который был утвержден постановлением Кабинета Министров Украины от 17 ноября 1997 г. № 1290.
Трудовой договор обязательно заключается в письменной форме и в других случаях, предусмотренных законодательством. В частности, трудовой договор в письменной форме заключается с гражданами, которые работают в религиозных организациях; гражданами, которые проходят альтернативную (невоенную) службу; привлекаемых к оплачиваемым общественным работам; работают на условиях трудового договора в крестьянском или фермерском) хозяйстве и т.д.