В соответствии со ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставлять
работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы
возникает у работника по истечении 6 месяцев работы в данной организации. По
соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до
истечения 6 месяцев.
Это означает, что ежегодный отпуск предоставляется за работу в течении года
(каждого рабочего года) (включая время этого отпуска), который исчисляется со
дня поступления на работу, например, - с 10 апреля 2002 года и
заканчивается через 12 месяцев, т. е. 9 апреля 2003 года, второй – с 10
апреля 2003 года и т. д.
Поэтому следует различать право на ежегодный отпуск в соответствии со ст.
114-119 ТК РФ и право на использование отпуска за первый и последующие годы
работы.
Право на отпуск у работника возникает до истечения его рабочего года, т. е.
12 месяцев работы. При этом каждый год должен включать в себя и время работы,
и отпуск.
Право на ежегодные дополнительные отпуска возникает по правилам,
установленным для них. Если право на основной и дополнительный отпуска
возникает в разное время, то дополнительный отпуск предоставляется
одновременно с основным полностью.
Предоставление отпуска за первый год работы по истечении 6 месяцев означает,
что отпуск предоставляется в первом году всем работникам авансом, так как и в
первом году, право на полный отпуск возникает после работы в течение периода,
равного 12 месяцам после поступления на работу за минусом времени ежегодного
отпуска. Это следует из смысла ч. 1 ст. 137 ТК РФ, которая, в частности,
предусматривает, что при увольнении работника до окончания того рабочего
года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск,
производится удержание из заработной платы за неотработанные дни отпуска
(кроме увольнения по основаниям, указанным в п. 1, 2, подп. «а» п. 3 и п. 4
ст. 81, п.1, 2, 5. 6 и 7 ст. 83 ТК РФ). Исключения для первого года работы в
ст. 137 ТК РФ не сделано.
До истечения 6 месяцев непрерывной работы в данной организации оплачиваемый
отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:
Ø женщинам – перед отпуском по беременности и родам или
непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком
(ст. 122, 260 ТК РФ);
Ø работникам в возрасте до 18 лет;
Ø работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до 3 месяцев;
Ø в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Отпуск за второй и последующие года работы может предоставляться в любое
время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных
оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации.
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в
соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения
представительного органа работников не позднее, чем за 2 недели до
наступления календарного года.
Очередность предоставления ежегодных отпусков устанавливается с учетом
необходимости обеспечения нормального хода работы организации и благоприятных
условий для отдыха работников.
При составлении графика необходимо учитывать, что работникам, работающим
первый год, отпуск за этот год должен быть предоставлен через 6 месяцев
работы, а некоторым категориям работников и до истечения 6 месяцев (ст.122 ТК
РФ); каждый работник должен получить отпуск в течение того года, за который
отпуск предоставляется; должны быть соблюдены интересы тех работников,
которые в соответствии с законодательством имеют право на использование
отпуска в любое удобное для них время (ч.3 ст. 123 ТК РФ).
Право на получение ежегодного отпуска в удобное для них (в том числе летнее)
время имеют: работники моложе 18 лет (ст. 267 ТК РФ); женщины, имеющие 2 и
более детей до 12 лет, а также отцы, воспитывающие детей указанного возраста
без матери (ст. 264 ТК РФ); Герои Советского Союза, Герои Российской
Федерации, полные кавалеры ордена Славы, участники, в том числе инвалиды,
Великой Отечественной войны, ветераны боевых действий на территориях других
государств и другие ветераны войны и труда, указанные в Федеральном законе от
12 января 1995 года «О ветеранах» - в редакции от 2 января и 4 мая 2000 года;
работники, подвергшиеся радиационному воздействию вследствие катастрофы на
Чернобыльской АЭС и ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне; родители и
жены военнослужащих, погибших в результате ранений, контузии и увечья,
полученных при исполнении иных обязанностей военной службы, либо вследствие
заболевания, связанного с пребыванием на фронте; лица, награжденные знаком
«Почетный донор России».
Работники, обучающиеся без отрыва от производства в образовательных
учреждениях начального, среднего и высшего профессионального образования,
имеющих государственную аккредитацию, имеют право по соглашению с
работодателем присоединить ежегодные оплачиваемые отпуска к дополнительным
отпускам, предусмотренным ст. 173-176 ТК РФ (см. также ст. 117 ТК РФ).
По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его
жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной
работы в данной организации (ч.3 ст. 123 ТК РФ).
При составлении графиков отпусков следует учитывать возможности разделения
отпуска на части (ст. 125 ТК РФ) и замены части отпуска денежной компенсацией
(ст. 126 ТК РФ).
По смыслу закона работники, имеющие право на использование ежегодного отпуска
в удобное для них время, должны, как правило, заявлять об этом при
составлении графика отпусков.
Законодательство не содержит правил, которые определяли бы порядок
чередования отпусков работников по временам года. На практике выработано
правило о том, чтобы отпуска в летнее время предоставлялись всем желающим
работникам поочередно. Это положение может быть закреплено в коллективном
договоре. На некоторых предприятиях в соответствии с коллективными договорами
отпуск предоставляется в один из летних месяцев всем работникам одновременно.
Отпуск должен предоставляться в установленный срок (т. е. по графику). О
времени начала отпуска работник должен быть извещен не позднее, чем за две
недели до его начала (ч. 2 ст. 123 ТК РФ). Оплата производится не позднее,
чем за 3 дня до его начала (ст. 136 ТК РФ).
Если работник заболел во время нахождения в ежегодном отпуске, последний
подлежит продлению на число дней нетрудоспособности (ст. 183 ТК РФ). Такое же
правило действует и в случае, если во время ежегодного отпуска у женщины
возникло право на отпуск по беременности и родам.
Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен также в случае:
Ø исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска
государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено
освобождение от работы (ст. 170 ТК РФ);
Ø в других случаях, предусмотренных законами и (или) локальными
нормативными актами организации (ч. 1 ст. 124 ТК РФ).
В этих случаях время возвращения из отпуска автоматически переносится на
соответствующее количество дней. По соглашению между работником и
работодателем неиспользованная часть отпуска может быть перенесена на другой
срок. Это следует рассматривать как частный случай разделения отпуска на
части (ст. 125 ТК РФ).
Ежегодный отпуск должен быть перенесен на другое время, если он совпадает с
учебным отпуском у работника, совмещающего работу с учебой без отрыва от
производства. Однако в этом случае в соответствии со сложившейся практикой
ежегодный отпуск не продлевается на число дней учебного отпуска. Если право
на учебный отпуск возникло в период ежегодного отпуска, работник должен
оформить учебный отпуск и договориться с работодателем о порядке
использования оставшейся части ежегодного отпуска.
Если причины, помешавшие работнику использовать отпуск, возникли доего
начала, новый срок отпуска определяется по соглашению работника и
работодателя.
Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем
переносится на другой срок, если работнику своевременно не была произведена
оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала
отпуска позднее, чем за 2 недели до его начала.
Если изменение срока предоставления отпуска связанно с перенесением его на
другой рабочий год, то должны соблюдаться указанные ниже требования,
предусмотренные в ч. 3 и 4 ст. 124 ТК РФ.
В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем
рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы
организации, допускаются с согласия работника перенесение отпуска на
следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12
месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.
Запрещается не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение 2
лет подряд, а также не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска
работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и
(или) опасными условиями труда (ч. 3 и 4 ст. 124 ТК РФ).
При применении этого правила не следует забывать, что рабочий год работников
обычно не совпадает с календарным годом, на который составляется график
отпусков.
Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению
работника может быть заменена денежной компенсацией. Замена отпуска денежной
компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также
работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными
условиями труда, не допускаются (ст. 126 ТК РФ).
Замена части отпуска денежной компенсацией происходит по инициативе
работника. Как следует из содержания ч. 1 ст. 126 ТК РФ, работодатель может,
но не обязан удовлетворить просьбу работника.
По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск
может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска
должна быть не менее 14 календарных дней.
Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия.
Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по
выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года
или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.
Не допускается отзыв работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и
работников, занятых на работе с вредными и (или) опасными условиями труда.
Если при отзыве из отпуска использованная часть равна 28 или более
календарным дням, то оставшаяся часть может быть заменена денежной
компенсацией (ст. 126 ТК РФ). В этом случае перерасчет заработной платы,
выплаченной за время отпуска, не производится, а работа после выхода из
отпуска оплачивается в обычном порядке.
Если же работнику предоставлен отпуск продолжительностью 28 календарных дней,
и он согласится по предложению работодателя выйти из отпуска досрочно, то
оставшаяся часть должна быть предоставлена ему в другое время по соглашению
сторон. Работодатель при этом должен произвести перерасчет оплаты за отпуск.
Денежная сумма, выплаченная работнику при уходе в отпуск и приходящаяся на
неиспользованную часть отпуска, должна быть зачтена при выплате заработной
платы за работу после выхода из отпуска. При предоставлении неиспользованной
части отпуска работнику должна быть выплачена заработная плата за эту часть в
соответствии с ч. 9 ст. 136 ТК РФ.
При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все
неиспользованные отпуска.
По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть
предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев
увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается
последний день отпуска.
При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с
последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска
полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае
днем увольнения также считается последний день отпуска.
При предоставлении отпуска с последующим увольнением в случае расторжения
трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать
свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не
приглашен в порядке перевода другой работник (ст. 127 ТК РФ).
При предоставлении отпуска с последующим увольнением в фактический последний
день работы с работником производится полный расчет и ему выдается трудовая
книжка, в которой днем увольнения записан последний день отпуска.
2.2. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный отпуск.
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск,
согласно ст. 121 ТК РФ включаются:
Ø время фактической работы;
Ø время, когда работник фактически не работал, но за ним в
соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в
том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, а также отпусков без
сохранения заработной платы, которые являются льготами и которые работодатель
обязан предоставить (ч. 2 ст. 128 ТК РФ); исключение установлено в ст. 121 ТК
РФ для длительных отпусков без сохранения заработной платы по уходу за
ребенком, которые в указанный стаж не включаются;
Ø время вынужденного прогула при незаконном увольнении или
отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
Ø другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором,
трудовым договором или локальным нормативным актом организации.
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не
включаются:
Ø время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в
том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст.
76 ТК РФ;
Ø время отпусков по уходу за ребенком до достижения им
установленного законом возраста (ст. 256 ТК РФ);
Ø время предоставляемых по просьбе работника отпусков без
сохранения заработной платы продолжительностью более 7 календарных дней (ч. 1
ст. 128 ТК РФ).
Предусмотренный в статье 121 ТК РФ порядок исчисления стажа необходим, во-
первых, для определения начала и конца рабочего года, отработка которого,
включая время ежегодного основного и дополнительного отпуска, дает право на
полный отпуск, во-вторых, для определения 6 месяцев непрерывной работы в
данной организации, по истечении которых работник имеет право на
использование отпуска за первый год работы (см. статью 122 ТК РФ).
Периоды, которые не включаются в стаж работы, отодвигают дату окончания
данного и начала следующего рабочего года.
Стаж работы, дающий право на дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска,
определяется специальными правилами. В статье 121 ТК РФ, в частности,
предусмотрено, что стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные
оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда,
включаются только фактически отработанное в соответствующих условиях время.