ПРЕДИСЛОВИЕ
В последние годы в странах с переходной экономикой заявлено об инновационном развитии, основанном на знании. Утверждается, что инновационная экономика приходит на смену рыночной экономике, т. е. позволяет ее «перепрыгнуть» подобно тому, как некоторые страны перешли в свое время из феодализма в социализм. Ирония заключается в том, что сейчас эти же страны возвращаются в «перепрыгнутый» ранее капитализм.
Естественно, такие абсурдные заявления исходят из стран, в которых рыночная экономика не создана. Экономическое развитие всех стран всегда основывалось на знании и всегда было инновационным. Словоблудие с «инновациями» преследует одну цель — скрыть низкий уровень научных исследований, разработок и промышленного производства. Этому способствует и использование вместо термина «новшество» англоязычного термина «инновация». В результате любое достижение можно считать инновационным, хотя в нем нет никаких новшеств или же они таковы только для отсталых предприятий, производящих никому не нужную продукцию благодаря поддержке государства.
Инновации только тогда становятся подлинными новшествами, когда они имеют мировой уровень. Основой таких новшеств являются прежде всего изобретения во всех областях общественного производства. Особая важность изобретений для инновационного развития выражена крылатой фразой: «История человечества — это история изобретений». Исключительно велика роль научно-технических произведений, являющихся носителями знания, которые позволяют создавать изобретения и иные результаты творческой деятельности. Таким результатам во всех странах предоставляется правовая охрана как объектам интеллектуальной собственности.
Из-за глобализации системы интеллектуальной собственности инновационное развитие немыслимо, если оно не основано на создании и использовании объектов интеллектуальной собственности. Это позволило многим заинтересованным лицам утверждать, что интеллектуальная собственность является важнейшим фактором и движущей силой экономического развития любой страны, соответствует интересам всех групп общества и интересам каждого государства, стимулирует творчество авторов.
Однако в действительности система интеллектуальной собственности предназначена для обеспечения как экономических интересов обладателей, владельцев, производителей объектов интеллектуальной собственности, так и политических целей экономически развитых стран. Интересы авторов объектов интеллектуальной собственности используются как лицемерный аргумент для дальнейшего ужесточения системы интеллектуальной собственности.
Система интеллектуальной собственности долгое время не была объектом объективного и критического анализа. Этому способствовало и то, что в международных договорах в области интеллектуальной собственности, как и в национальном законодательстве, явно не сформулированы фундаментальные принципы этой системы, хотя некоторые их элементы установлены.
В данной книге излагаются некоторые результаты объективного анализа современной системы интеллектуальной собственности на основе трех фундаментальных принципов:
•дуализма интеллектуальной собственности;
• исчерпания права на распространение объектов;
• ограничения права интеллектуальной собственности.
Все изложение основано на положениях международных договоров в области интеллектуальной собственности и на части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации, вступающей в силу с 1 января 2008 г.
В первой главе излагаются основные положения системы интеллектуальной собственности, в том числе ее фундаментальные принципы и международное право интеллектуальной собственности. Определены основные понятия, объекты права, принципы возникновения и обеспечения права, управление интеллектуальной собственностью, а также роль и место интеллектуальной собственности в обществе.
Во второй главе рассмотрены содержание и проблемы авторского права. Внимание уделено эволюции авторского права, в том числе в России. Рассмотрены субъекты и объекты авторского права, принципы и условия возникновения правовой охраны, отдельные виды произведений литературы, науки и искусства, в том числе со служебным статусом.
В третьей главе анализируются содержание и проблемы смежных прав. Рассмотрены все объекты права, признаваемые Гражданским кодексом Российской Федерации, в том числе инвестиционные базы данных и посмертные произведения. Внимание уделено критическому анализу такой охраны.
В четвертой главе особо рассматриваются основные права, предоставляемые авторам, исполнителям и иным лицам. Рассматриваются проблемы, связанные с введением ряда прав, которые относятся к личным неимущественным авторским правам. Излагается новый подход к интерпретации прав, введенных новыми договорами Всемирной организации интеллектуальной собственности (далее — ВОИС). В заключение рассматриваются сроки действия авторского права и смежных прав, а также ограничения этих прав.
Пятая глава посвящена патентному праву, понимаемому как совокупность прав, предоставляемых правообладателю на результаты творческой деятельности в производственной области. Существо патентного права в действительности заключается не в виде охранного документа, а в виде охраняемого объекта. Другими словами, охранным документом результатов творческой деятельности на одни объекты является патент (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения), а на другие — свидетельство (топологии интегральных микросхем).
Шестая глава посвящена маркетинговым обозначениям, под которыми обычно понимаются средства индивидуализации участников гражданского оборота. Представление о маркетинговых обозначениях является новым и имеет ряд несомненных преимуществ перед средствами индивидуализации. Рассмотрены нормы в отношении фирменных наименований и коммерческих обозначений, противоречащие международным нормам. Кроме того, рассмотрена норма о запрещении регистрации в качестве товарных знаков обозначений, тождественных доменному имени, что легализует киберсквоттинг.
Седьмая глава посвящена общим проблемам передачи исключительного права на интеллектуальную собственность. Для детального рассмотрения вопросов передачи прав и технологий следует использовать иные публикации. Из нетрадиционных вопросов передачи исключительного права рассмотрены франшизные договоры и договоры о передаче полномочий.
Восьмая глава анализирует проблемы защиты интеллектуальных прав. Внимание уделено контрафактным товарам, техническим средствам защиты товаров, в которых воплощены объекты авторского права и смежных прав. Особо рассмотрены причины нарушения интеллектуальных прав. Обосновывается положение, высказанное в предшествующих публикациях, что правообладатели, игнорируя стратегию дифференцированных цен, сами стимулируют нарушения прав. Правообладатели не могут признаться, что можно получить дополнительную прибыль и ликвидировать контрафактное производство на внешних рынках, следуя стратегии дифференцированных цен, поскольку это означало бы ошибочность концепции глобализации интеллектуальной собственности. Поэтому правообладатели отказываются от экономических методов защиты своих прав и предпочитают использовать правовые методы защиты. В результате вся государственная политика экономически развитых стран в области защиты прав интеллектуальной собственности признает только репрессивно-правовые методы обеспечения прав и игнорирует экономические. В главе подчеркивается, что понимание экономических причин нарушений прав интеллектуальной собственности важно для любого государства, особенно в случаях преднамеренных обвинений в нарушении прав человека и прав интеллектуальной собственности.
Завершается книга словарем терминов интеллектуальной собственности.
Автор надеется, что книга может быть полезной для понимания существа правовой охраны основных результатов творческой и интеллектуальной деятельности, направлений ее совершенствования и эффективного использования. Предназначается она всем, кто имеет отношение к созданию, использованию и охране объектов интеллектуальной собственности. Книга адресуется студентам правоведческих и иных специальностей вузов, а также преподавателям высших учебных заведений, сотрудникам научно-исследовательских и прикладных институтов, органов юстиции, правоохранительным органам, патентным поверенным и т. д. Соответствующие разделы книги будут полезны лицам, имеющим отношение к государственному управлению и регулированию системы интеллектуальной собственности в странах с переходной экономикой.
Содержание книги соответствует большинству учебных программ по курсам интеллектуальной собственности для студентов высших учебных заведений, иных курсов подготовки и переподготовки специалистов в области интеллектуальной собственности.
Глава 1 ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ
§ 1.1. Общие положения
Среди результатов деятельности человека особое положение занимают результаты творческой деятельности, прежде всего изобретения и произведения науки, литературы и искусства, а также промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения и т. д. Уровень результатов творческой деятельности может существенно различаться. Поэтому результаты творческой деятельности любого уровня объединяют понятием «результаты интеллектуальной деятельности».
Долгое время результаты интеллектуальной творческой деятельности не были чьей-либо собственностью, т. е. в современном представлении они являлись общественным достоянием (см. § 4.14). Другими словами, любые результаты интеллектуальной деятельности могли использоваться другими лицами без каких-либо ограничений, хотя авторство на результаты творческой деятельности во многих странах признавалось.
Собственность на результаты творческой деятельности стала признаваться с XV в. Венецианская республика — крупнейшая морская и торговая держава того времени — первой сделала результаты творческой деятельности товаром. Другими словами, стали признаваться права собственности на результаты творческой деятельности. Впоследствии такое право собственности было установлено и в других странах. Так возникла система интеллектуальной собственности.
В соответствии с современными представлениями понятие «интеллектуальная собственность» может быть определено следующим образом.
Интеллектуальная собственность — это установленное юридическими законами право некоторых лиц на результаты интеллектуальной деятельности этих же или иных лиц.
Важно особо отметить, что право интеллектуальной собственности устанавливается юридическими законами, которые принципиально отличаются от законов природы и законов общества.
Законы природы существуют независимо от человека. Они могут быть открыты человеком, проверены, использованы, но не могут быть изменены. Законы природы имеют непосредственное действие, а поступки человека, противоречащие законам природы, могут иметь самые тяжкие и гибельные последствия.
Законы общества также существуют независимо от отдельного человека. Эти законы гораздо сложнее установить и еще труднее проверить. В отличие от законов природы законы общества имеют отложенное действие.
§ 1.2. Международное право интеллектуальной собственности
Это создает иллюзии, что законы общества можно безнаказанно нарушать. Однако это не так, поскольку через конечный промежуток времени эти нарушения ведут к гибели общества и многих его элементов.
Юридические законы имеют иную сущность, поскольку они создаются властной элитой общества для обеспечения прежде всего своих интересов. В отличие от законов природы и общества, которые имеют прямое или отложенное во времени действие, юридические законы нуждаются в обеспечении. Для этого создаются правоохранительные и правоприменительные органы, в том числе суды и милиция. В случае нарушения юридических законов вступает в действие репрессивная государственная система, карающая нарушителей законов.
Такую сущность имеет и система интеллектуальной собственности, в которой устанавливаются права некоторых лиц, называемых правообладателями, на некоторые результаты интеллектуальной деятельности и определяются меры (в том числе и уголовные) к нарушителям этих прав.
Правовая система интеллектуальной собственности образована национальным законодательством и международными договорами.
Национальное законодательство в области интеллектуальной собственности многих стран имеет очень давнюю историю. В странах с переходной экономикой такое законодательство включает соответствующие положения гражданского кодекса и специализированные законы. В Российской Федерации законодательство об интеллектуальной собственности включено в часть четвертую Гражданского кодекса. Кодификация законодательства об интеллектуальной собственности характерна не только для Российской Федерации. Например, во Франции законодательство об интеллектуальной собственности также кодифицировано. В большинстве же стран действуют специализированные законы для отдельных категорий объектов интеллектуальной собственности. Мы оставляем в стороне обсуждение достоинств и недостатков кодифицированного и специализированного законодательства. Отметим только, что ряд приписываемых кодификации недостатков может считаться ее достоинством, поскольку затрудняет ставшие хроническими изменения специализированных законов в интересах тех или иных лиц.
Национальное законодательство обычно соответствует международным договорам, членами которых являются те или иные страны.
Хотя национальные нормы в отношении интеллектуальной собственности появились в XV в., но лишь в конце XIX в. вступили в силу два первых международных договора: в 1883 г. была принята Парижская конвенция по охране промышленной собственности, а в 1886 г. — Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений.
Нормы и положения этих конвенций стали основой международного права интеллектуальной собственности. В конце XIX — начале XX в. появились новые международные договоры, регулирующие правоотношения, связанные с различными объектами творческой и интеллектуальной деятельности, которые расширили охрану, установленную Бернской и Парижской конвенциями.
Международные договоры в области интеллектуальной собственности делятся на три группы:
•договоры об охране объектов интеллектуальной собственности;
•договоры о регистрации объектов интеллектуальной собственности;
• договоры о классификации объектов интеллектуальной собственности.
Договоры об охране объектов интеллектуальной собственности:
•Парижская конвенция по охране промышленной собственности (1883)';
•Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (1886);
• Мадридское соглашение о пресечении ложных и вводящих в заблуждение указаний происхождения на товарах (1891);
• Всемирная конвенция об авторском праве (1952);
• Римская конвенция об охране исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (1961);
• Международная конвенция по охране сортов растений (1961);
• Женевская конвенция об охране производителей фонограмм от несанкционированного воспроизведения их фонограмм (1971);
•Брюссельская конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники (1974);
• Найробийский договор об охране олимпийского символа (1981);
• Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (1994);
• Договор о законах по товарным знакам (1994); •Договор ВОИС по авторскому праву (1996); •Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (1996); •Договор о патентном праве (2000);
• Сингапурский договор о законах по товарным знакам (2006). Договоры о регистрации объектов интеллектуальной собственности:
• Мадридское соглашение о международной регистрации знаков (1891) и Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации товарных знаков (1989);
• Гаагское соглашение о международной регистрации промышленных образцов (1925);
•Лиссабонское соглашение об охране указаний мест происхождения и их международной регистрации (1958);
•Договор о патентной кооперации (1970);
• Будапештский договор о международном признании депонирования
микроорганизмов для целей патентной процедуры (1977).
Договоры о классификации объектов интеллектуальной собственности:
• Ниццкое соглашение о Международной классификации товаров
и услуг для регистрации знаков (1957);
•Локарнское соглашение об учреждении Международной классификации промышленных образцов (1968);
•Страсбургское соглашение о Международной патентной классификации (1971);
•Венское соглашение об учреждении Международной классификации изобразительных элементов знаков (1973).
Административные функции в отношении большинства вышеперечисленных договоров выполняет Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС). Всемирная торговая организация (далее — ВТО) выполняет такие функции в отношении Соглашения по Торговым Аспектам Прав Интеллектуальной Собственности (ТРИПС). ЮНЕСКО выполняет административные функции в отношении Всемирной конвенции об авторском праве. Административные функции в отношении Римской конвенции выполняются ЮНЕСКО и Международной организацией труда совместно с ВОИС, а в отношении Международной конвенции по охране селекционных достижений — Международным союзом по охране селекционных достижений (УПОВ).
Помимо действующих международных договоров существуют договоры, которые были приняты на дипломатических конференциях, но не вступили в силу, например:
• Договор о международной регистрации научных открытий (1978);
•Договор об интеллектуальной собственности в отношении инте
гральных микросхем (1989).
С другой стороны, действие Договора о международной регистрации аудиовизуальных произведений (1989) было приостановлено, а затем и прекращено в 2000 г. по решению Генеральной ассамблеи ВОИС из-за убыточности учрежденного Регистра аудиовизуальных произведений.
Несколько проектов договоров было предложено секретариатом ВОИС, но они либо не обсуждались, либо не были приняты:
•Договор ВОИС по интеллектуальной собственности и отношении баз данных (1996);
•Договор ВОИС по аудиовизуальным исполнениям (2000).
Действующие договоры образуют международную систему интеллектуальной собственности.
С точки зрения международных правоотношений система интеллектуальной собственности относится к международному частному праву. Это прямо признано в Соглашении ТРИПС: «Право интеллектуальной собственности является частным правом»'.
Деление права на публичное и частное появилось в Древнем Риме, причем публичное право относилось к правам общества, а частное — к правам физических и юридических лиц. Такое деление права легло в основу правовых систем ряда европейских стран и международного права.
На международном уровне международное публичное право, которое обычно называют международным правом, регулирует отношения между государствами, а международное частное право — взаимоотношения с участием иностранных физических и юридических лиц (иностранный элемент). В основе международного частного права лежат международные договоры.
Права и обязанности государств, вытекающие из международных договоров, регулирует Венская конвенция о праве международных договоров, принятая 23 мая 1969 г. и вступившая в силу 27 января 1980 г. Конвенция применяется к договорам, заключенным между государствами, а также к любому договору, принятому в рамках международной организации, являющейся межправительственной. Такими организациями являются ВОИС, ВТО, ЮНЕСКО и т. д., в рамках которых приняты перечисленные выше договоры, и поэтому к ним применяются положения Венской конвенции. Знание положений этой конвенции необходимо для правильной интерпретации положений международных договоров.
Основные принципы международного права, установленные Венской конвенцией и относящиеся к договорам, принятым в рамках международных организаций, заключаются в следующем:
1. Договоры обязательны для его участников и должны ими добросовестно выполняться.
2. Участник не может ссылаться на положения национального законодательства в качестве оправдания невыполнения им договора.
Другими словами, нормы международных договоров имеют приоритет перед нормами национального законодательства. Поэтому все страны, являющиеся членами международных договоров, должны применять эти нормы, а не нормы национального законодательства, если последние не соответствуют международным нормам.
3. Договоры не имеют обратной силы, т. е. «положения договора не
обязательны для участника договора в отношении любого действия или
факта, которые имели место до даты вступления договора в силу для ука
занного участника». Однако принцип ретроактивности (обратная сила до
говора) допускается, если это явствует из договора.
Ряд международных договоров в области интеллектуальной собственности содержит принцип ретроактивности: ст. 18 Бернской конвенции, ст. 13 Договора ВОИС по авторскому праву, ст. 22 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам, ст. 9 и 14 Соглашения ТРИПС.
4. Договоры должны толковаться добросовестно в соответствии с обыч
ным значением, которое следует придавать терминам договора в их кон
тексте, а также в свете объекта и целей договора. Контекст охватывает
текст, преамбулу и приложения, например, любое соглашение, достигнутое между всеми участниками в связи с заключением договора; любой документ, составленный одними участниками и принятый другими участниками в качестве документа, относящегося к договору.
Данное положение придает силу международных норм всевозможным оговоркам, согласованным заявлениям, предлагавшимся заинтересованными делегациями.
5. Возможно обращение к дополнительным средствам толкования, в том числе к подготовительным материалам и обстоятельствам заключения договора.
Данное положение позволяет придавать особый смысл любому положению подготовительных материалов дипломатической конференции, принявшей договор. Например, перед Дипломатической конференцией по некоторым вопросам авторского права и смежных прав Секретариат ВОИС подготовил Основные предложения в отношении положений, регулирующих материальные нормы права, отдельные положения которых использовались для рекомендаций ВОИС по модернизации национального законодательства стран с переходной экономикой, хотя ни одно из них не вошло в текст договора.
В связи с тем, что страны с переходной экономикой являются членами большинства международных договоров в области интеллектуальной собственности, они обязаны следовать международным нормам при модернизации национального законодательства. Кроме того, многие международные договоры содержат положения, которые обязывают государства принимать эффективные меры для обеспечения норм этих договоров. Другими словами, страны должны формировать правоохранительную практику для соответствия международным договорам.
Следует особо подчеркнуть, что развитые страны стремятся придать международному частному праву интеллектуальной собственности статус публичного международного права. С этой целью делается все возможное для того, чтобы право частного лица на защиту в суде своей интеллектуальной собственности превратить в обязанность государства защищать его без суда и следствия.
§ 1.3. Объекты интеллектуальной собственности
Результаты творческой и интеллектуальной деятельности, права на которые предоставлены тем или иным лицам национальным законодательством и международными договорами, называют объектами интеллектуальной собственности, следовательно:
Объекты интеллектуальной собственности — это результаты творческой и интеллектуальной деятельности, которым предоставлена правовая охрана.
Таким образом, объектами интеллектуальной собственности являются не любые результаты интеллектуальной деятельности, а только те из них, на которые распространяется действие соответствующих правовых норм.
Перечни охраняемых объектов интеллектуальной собственности представлены в нескольких международных договорах. Конвенция, учреждающая ВОИС, и Соглашение ТРИПС2 признают объектами интеллектуальной собственности:
• произведения литературы, науки и искусства;
• исполнения некоторых произведений;
• фонограммы;
• передачи вещательных организаций;
• изобретения;
• промышленные образцы;
• топологии интегральных микросхем;
• товарные знаки;
• географические указания;
• фирменные наименования.
Кроме того, к объектам интеллектуальной собственности относят:
• научные открытия;
'защиту против недобросовестной конкуренции;
•закрытую информацию.
В отношении этих объектов необходимы пояснения.
Во-первых, на международном уровне научные открытия не признаются охраняемыми объектами, поскольку Договор о международной регистрации научных открытий3 не вступил в силу.
Во-вторых, защита против недобросовестной конкуренции — это совокупность некоторых действий. Поскольку действие не является объектом, то защита против недобросовестной конкуренции не может быть объектом интеллектуальной собственности.
В-третьих, закрытая информация в большинстве случаев является объектом авторского права, а не самостоятельным объектом интеллектуальной собственности. Другое дело, что закрытой информации стремятся придать дополнительную охрану, но обеспечена она может быть не правовыми методами.
В соответствии с современными представлениями интеллектуальная собственность представляет собой правовое положение следующих трех категорий результатов интеллектуальной деятельности:
•объекты авторского права и смежных прав;
•объекты патентного права;
•маркетинговые обозначения.
Объекты патентного права и маркетинговые обозначения объединяются понятием «объекты промышленного права» или «объекты промышленной собственности».
Правовое различие между категориями объектов интеллектуальной собственности заключается в принципах возникновения права:
• права на объекты авторского права и смежных прав возникают с мо
мента их создания;
•права на объекты промышленного права возникают с момента их регистрации и получения охранных документов.
§ 1.4. Авторское право и смежные права
На международном уровне перечень некоторых охраняемых произведений науки, литературы и искусства устанавливается в ст. 2 Бернской конвенции1. Следует отметить, что Бернская конвенция декларирует охрану не только произведений, но и исполнений некоторых видов произведений. Причина заключается в том, что охрана исполнений на международном уровне стала признаваться с 1964 г., после вступления в силу Римской конвенции2, которая декларировала охрану трех объектов смежных прав: исполнений произведений, фонограмм (записей исполнений) и передач вещательных организаций (передач записей исполнений по радио и телевидению).
С другой стороны, такие исполнения, как спектакли, оперы, оперетты, балет, кинофильмы, музыкальные исполнения, лекции, обращения, проповеди и т. д., продолжают охраняться Бернской конвенцией и считаться произведениями литературы и искусства.
Таким образом, одни виды исполнений охраняются Римской конвенцией, а другие — Бернской конвенцией. Понятно, что лица, охрана прав которых обеспечивается Бернской конвенцией, отказываются признавать такое положение, поскольку, если бы все исполнения охранялись Римской конвенцией, они имели бы меньший срок охраны. Именно поэтому заинтересованные лица делают все возможное, чтобы не допустить исключения исполнений из Бернской конвенции, и продолжают настаивать, что в Бернской конвенции названы только произведения. Представление об охране Бернской конвенцией не только произведений, но и исполнений некоторых видов произведений было высказано в 2000 г.1, позднее оно было обосновано.
В соответствии с Бернской конвенцией, Соглашением ТРИ ПС, Договором ВОИС по авторскому праву и национальным законодательством в большинстве стран мира охраняются следующие объекты авторского права:
• литературные произведения;
• научные произведения;
• научно-технические произведения;
• произведения изобразительного искусства;
• произведения прикладного искусства;
• произведения архитектуры;
• фотографические произведения;
• аудиовизуальные произведения;
• картографические произведения;
• компьютерные программы;
• базы данных; •мультимедийные произведения;
• сетевые произведения;
• программное обеспечение;
• закрытая информация.
Подробная характеристика этих видов произведений литературы, науки и искусства дается в соответствующих разделах данного издания.
Приведенный перечень объектов авторского права не является исчерпывающим, следовательно, охраняемыми могут быть и иные произведения литературы, науки и искусства. Кстати, по сравнению с перечнем объектов авторского права, приведенным в ст. 1259(1) Гражданского кодекса Российской Федерации4, в указанный перечень уже включены некоторые «другие» произведения: научные и научно-технические произведения, сетевые произведения и программное обеспечение, закрытая информация и базы данных, упомянутые, впрочем, лишь в п. 4 ст. 1259 ГК РФ.