Методические рекомендации
О порядке собирания защитником доказательств
В уголовном судопроизводстве
I. Общие положения
1. Порядок собирания защитником доказательств, в отличие от производимых следователем или дознавателем следственных действий по получению доказательств, специально не регламентируется уголовно-процессуальным законом. Таким образом, формы получения защитником сведений и порядка фиксации их результатов уголовно-процессуальный закон не содержит.
2. Право подозреваемого, обвиняемого, их защитников собирать и представлять доказательства является одним из важных проявлений права данных участников процесса на защиту от уголовного преследования и формой реализации конституционного принципа состязательности и равноправия сторон (Определение Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2004 г. № 467-О по жалобе гражданина П.Е. Пятничука на нарушение его конституционных прав положениями ст.ст. 46, 86 и 161 УПК РФ).
3. Настоящие рекомендации разработаны в целях оказания методической помощи адвокатам, принимающим участие в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по соглашению и назначению органов дознания, предварительного следствия, судов.
4. Методические рекомендации основаны на общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договоров РФ, положениях Конституции РФ, Федерального закона от 31.05.2002 (ред. от 02.06.2016) № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», требованиях Уголовно-процессуального кодекса РФ, Кодекса профессиональной этики адвоката, решениях органов Федеральной палаты адвокатов РФ и Адвокатской палаты Новосибирской области, учитывают многолетнюю судебную и адвокатскую практику.
II. Положения о выборе адвокатом позиции и тактики защиты
1. В соответствии с п.п. 5 п. 2 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», оказывая юридическую помощь, адвокат участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве.
2. Оказание квалифицированной юридической помощи по уголовному делу невозможно без формирования процессуальной позиции и надлежащей тактики профессиональной защиты. Формирование позиции и тактики защиты должно осуществляться по согласованию с подзащитным. Защитник обязан довести до сведения подзащитного ставшие ему известными юридически значимые для избрания позиции по делу обстоятельства как фактического, так и правового свойства.
3. Защитник должен провести тщательный правовой анализ предлагаемых подзащитным позиций по делу, разъяснить ему возможные правовые последствия той или иной позиции, оказать квалифицированную юридическую помощь при выборе наиболее эффективной позиции защиты, обсудить с подзащитным обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии с избранной по делу позицией. Указанные действия должны осуществляться с учетом версии и процессуальной позиции, а также известных адвокату доказательств стороны обвинения.
4. Исходя из существования двух основных тактик защиты в уголовном процессе, а именно оборонительной и наступательной, данные методические рекомендации не умаляют право выбора адвокатом конкретной тактики защиты по согласованию со своим подзащитным.
5. В зависимости от состоявшегося решения по определению позиции и тактики защиты, предлагаются варианты действий адвоката по собиранию и закреплению доказательств невиновности лица в совершении преступления либо таких доказательств, которые подтверждают наличие обстоятельств, смягчающих наказание или положительно характеризующих личность подзащитного.
III. Правовые способы собирания доказательств защитником и обстоятельства, которые могут быть установлены
в результате его деятельности
1. В соответствии с п.п. 1 ст. 7 ФЗ от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами.
2. В силу положений п. 3 ст. 6 указанного Федерального закона адвокат вправе:
1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций в порядке, предусмотренном статьей 6.1 этого же Федерального закона. Указанные органы и организации в установленном порядке обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их копии;
2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности.
3. Согласно ст. 6.1 ФЗ от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», адвокат вправе направлять в органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации в порядке, установленном указанным Федеральным законом, официальное обращение по входящим в компетенцию указанных органов и организаций вопросам о предоставлении справок, характеристик и иных документов, необходимых для оказания квалифицированной юридической помощи (далее - адвокатский запрос).
4. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации, которым направлен адвокатский запрос, должны дать на него ответ в письменной форме в тридцатидневный срок со дня его получения. В случаях, требующих дополнительного времени на сбор и предоставление запрашиваемых сведений, указанный срок может быть продлен, но не более чем на тридцать дней, при этом адвокату, направившему адвокатский запрос, направляется уведомление о продлении срока рассмотрения адвокатского запроса.
5. В предоставлении адвокату запрошенных сведений может быть отказано в случае, если:
1) субъект, получивший адвокатский запрос, не располагает запрошенными сведениями;
2) нарушены требования к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса, определенные в установленном порядке;
3) запрошенные сведения отнесены законом к информации с ограниченным доступом.
6. В случаях, если законодательством Российской Федерации установлен особый порядок предоставления сведений, рассмотрение адвокатского запроса осуществляется в соответствии с требованиями, установленными законодательством для соответствующей категории сведений.
7. В силу п. 2 ч. 1 ст. 53 и ч. 3 ст. 86 УПК РФ, защитник вправе собирать и представлять доказательства путем:
1) получения предметов, документов и иных сведений;
2) опроса лиц с их согласия;
3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.
8. При производстве по уголовному делу подлежит доказыванию ряд обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ. Исходя из специфики адвокатской деятельности, в случае непризнания подзащитным своей вины, защитнику надлежит принять меры к собиранию сведений о следующих обстоятельствах:
- отсутствие события преступления;
- отсутствие состава преступления;
- невиновность лица в совершении преступления;
- исключающих преступность и наказуемость деяния;
- характеризующие личность обвиняемого.
9. Следует иметь в виду, что положения ч. 1 ст. 49 Конституции РФ и ст. 14 УПК РФ об отсутствии обязанности доказывать свою невиновность распространяются только на подозреваемого или обвиняемого, а не на защитника, который обязан оказать своему доверителю квалифицированную юридическую помощь, то есть предпринять все усилия для отыскания доказательств, оправдывающих подзащитного, если они есть, и принять все меры для введения их в процесс, используя предоставленные законом возможности.
10. Конечной целью защитника в уголовном судопроизводстве при непризнании доверителем своей вины, должно быть прекращение уголовного дела либо уголовного преследования по реабилитирующим основаниям (отсутствие события преступления, отсутствие в деянии состава преступления, непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления), либо постановление оправдательного приговора судом.
11. При признании подзащитным вины в совершении преступления и уверенности защитника в отсутствии самооговора, адвокату следует сосредоточить свои усилия на собирании сведений о следующих обстоятельствах:
- характеризующих личность обвиняемого;
- характере и размере вреда, причиненного преступлением, если для их оспаривания имеются основания;
- смягчающих наказание, в том числе и тех, которые могут быть признаны таковыми в силу дискреционных полномочий суда (ч. 2 ст. 61 УК РФ);
- могущих повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.
12. Если при участии в уголовном судопроизводстве защитник приходит к выводу о наличии самооговора подзащитного, то он принимает меры к собиранию сведений об обстоятельствах, предусмотренных пунктом 8 настоящего раздела.
13. Согласно ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Исходя из этого, защитнику необходимо принимать меры к получению фактических данных, подтверждающих нарушения, допущенные стороной обвинения при получении того или иного доказательства.
14. Несмотря на наличие законодательной возможности для самостоятельного собирания защитником доказательств, одним из способов получения необходимых и значимых для стороны защиты данных в уголовном процессе остается инициирование истребования доказательств дознавателем, следователем или судом, путем заявления соответствующих ходатайств об этом в порядке, предусмотренном ст.ст. 119-120 УПК РФ.