1.Правосубъектность ФЛ в МЧП
2.Личный закон ФЛ
3.Ограничение и лишение дееспособности в МЧП
4.Беззвестное отсутствие. Объявление ФЛ умершим в МЧП
5. Коллизионное регулирование опеки и попечительства
Самостоятельно о правовом положении иностранных лиц в МЧП. Примеры изъятий из принципа национального режима.
1.Правосубъектность ФЛ
Правовой статус ФЛ в МЧП формируется на основе общепризнанных принципов и норм МП, МД, права страны гражданства или домициля лица и права страны места его пребывания.
В узком понимании правовое положение рассматриваемой категории лиц представляет собой совокупность предоставленных прав и возлагаемых обязанностей в стране пребывания в сфере гражданских, трудовых, семейных отношений. Для МЧП характерен дифференцированный подход к ФЛ, находящимся в пределах национальной юрисдикции. Выделяются категории лиц, в отношении которых устанавливаются определенные правовые режимы.
1 категория лиц – отечественные граждане.
2 – иностранные граждане
3 – лица без гражданства
4 – беженцы, вынужденные переселенцы, лица, которым предоставлено политическое убежище.
Правовое положение беженцев в РФ определяется Конвенцией о статусе беженцев 1951 г. и протоколом к ней 1967 г. ФЗ о беженцах устанавливает правовые, экономические, соц. гарантии защиты прав и интересов этой категории лиц. Беженцем мб как иностранныйгр-ин, так и лицо без гр-ва, которое находится вне страны своей национальной принадлежности, или обычного места жительства в силу обоснованных опасений стать жертвой преследований по различным мотивам, которое не может вернуться в эту страну и пользоваться ее защитой. Вынужденным переселенцем признается российские граждане, покинувшие место жительства на территории иностранного гос-ва и прибывшие в РФ или покинувшие на территории одного субъекта и прибывшие на территорию др. субъекта РФ. Статус вынужденного переселенца могут получить и иностранные граждане и лица без гр-ва, постоянно проживающие на законных основаниях в РФ и изменивших место жительства в пределах ее территории вследствие совершенного в отношении них или членов их семьи насилии в иных формах или вследствие реальной опасности подвергнуться насилию или преследованию.
Политическое убежище предоставляется лицам, которые подвергаются преследованию или реальной опасности стать жертвой преследования в стране своей гр-ой принадлежности или МЖ за общественно-политическую деятельность, убеждения, которые не противоречат нормам МП. Всеобщая декларация прав человека и Декларация территориального убежища 1967 г. Каждое гос-во как суверен самостоятельно определяет основания предоставления убежища, статус лиц, которым оно предоставлено, порядок предоставления и основания утраты статуса. Основные начала (принципы), на которых строится правосубъектность иностранных лиц в стране пребывания обозначают термином правовой режим. Такими началами в МЧП являются равенство и не дискриминация, это составляющие национального режима, которые определяют правовое положение иностранных гр-ан, лиц без гр-ва в стране пребывания. Любое отклонение от национального режима допустимо на основе закона или МД.
Правосубъектность иностранных лиц в МЧП складывается из правового регулирования их гражданской право - и дееспособности. Правоспособность и дееспособность ФЛ в МЧП традиционно привязаны к их личному закону.
Право- и дееспособность ФЛ в МЧП традиционно привязаны к их личному закону.
Право и дееспособность иностранных лиц определяется по личному закону. Ранее, основным постулатом было правило о том, что лицо дееспособное по закону отечественного государства признается таковым и за границей и напротив, недееспособное по праву своего государства должно рассматриваться таковым и в иных государствах. Со временем соблюдение этого правила стало вызывать возражения т.к. не обеспечивалась стабильность имущественного оборота и в современном МЧП сделкоспособность лица подчиняется закону места совершения сделки т.е. если иностранец совершает сделку в РФ и явл-ся с т.зр РФ дееспособным он не может ссылаться на недееспособность по своему личному закону дабы доказать недействительность сделки. Аналогично деликтоспособность – она как составляющая гражданской дееспособности подчиняется закону, которому подчинено само отношение из причинения вреда – закон места причинения вреда.
2.
Личный закон определяет статус ФЛ, его гражданскую право и дееспособность и находит применение в сфере брачно-семейных отношений, отношений по наследованию, отношений из причинения вреда. Он выступает в 2 основных формах
- закон гражданства
- закон места жительства
Концепция домицилия, сложившаяся в англо-американском праве отличается от концепции домицилия, принятой в правовых системах, основанных на римском праве. Англо-американская система общего права различает домицилий по происхождению и домицилий по рождению и домицилий по выбору. Основное правило – никто не м.б. без домицилия, законнорожденный имеет домицилий отца, а незаконнорожденный – домицилий матери. Для приобретения домицилия по выбору требуется не только проживание на территории государства, но и намерение оставаться там постоянно, что достаточно сложно доказать и т.о. критерием выступает поведение лица и намерение продолжительность проживания не остаются решающими факторами при изменении домицилия. В соответствии с российским правом, личным законом иностранца является право страны, гражданином которой лицо является. Закон о правовом положении иностранных граждан выделяет 3 категории иностранных граждан
- иностранные граждане постоянно проживающие на территории РФ и имеющие вид на жительство
- временно проживающие иностранные граждане имеющие разрешение а временное проживание
- временно прибывающие иностранные граждане – лица, прибывшие на основании визы или в порядке не требующем получения визы.
Личным законом иностранного ФЛ проживающего в РФ – российское право.
Личным законом иностранного гражданина – бипатрида выступает российское право если одно из гражданств – российское и закон места жительства если ни одно из гражданств не является российским.
Личным законом лица без гражданства является право страны, на территории которой это лицо проживает.
Личным законом беженца является право страны, предоставившее убежище.
Впервые в отечественном законодательстве появились правила, определяющие личный закон ФЛ, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Таковым выступает право той страны, в которой статус ИП был приобретен, а если ПД осуществляется в государстве, где отсутствуют требования об обязательной регистрации, то личным законом такого лица будет закон осуществления ПД.
3.
В этой области в национальных правовых системах имеется множество расхождений. Во-первых различны основания умаления дееспособности – душевная болезнь и психические заболевания, злоупотребление алкоголем, наркотическими, психотропными веществами, болезненные наклонности, расточительство и иные. Различен порядок и правовые последствия объявления дееспособным и ограничения дееспособности. В 1905 в Гааге была принята Конвенция об ограничении дееспособности несовершеннолетних, которая подчиняла рассматриваемые отношения к закону гражданства, но она не получила широкого международного признания – РФ в ней не участвует. Проблема умаления дееспособности в МЧП связана с решением 2 взаимосвязанных вопросом – руководствуясь каким законом необходимо обсуждать те требования, которым лицо не удовлетворяет, вследствие чего ставится вопрос об ограничении дееспособности и иные материальные условия и второй вопрос – юрисдкционныйорган какой страны компетентен объявить ФЛ недееспособным или ограниченно дееспособным.
Распространенным правилом стало положение о том, что компетентными по делам такого рода являются учреждения страны гражданства или основного места жительства ФЛ. Применимым материальным правом выступают закон страны суда и юридические последствия объявления лица недееспособным, ограниченно дееспособным также привязываются к закону страны, в которой имело место такое признание. Если иностранное лицо объявлено недееспособным, то возникает вопрос о действительности такого признания в других странах. Необходимым непременным условием признания иностранного судебного решения является взаимность, что фиксируется в международных соглашениях о правовой помощи – в РФ таких много.
4.
Институт объявления безвестно отсутствующего лица умершим существует не во всех странах, а там где он существует материальные нормы значительно расходятся в том, что касается условий, сроков, юридических последствий объявления отсутствующего лица умершим..
В ряде стран имеются отдельные законы, определяющие порядок признания отсутствующего лица умершим. В других странах выработаны отдельные нормы, в третьих странах возможно вынесение в рамках судопроизводства по конкретному делу определения о безвестном отсутствии. Оно будет иметь значении только для данного конкретного дела, так, например, английский суд для цели судебного разбирательства вправе установить презумпцию смерти лица, о котором нет сведений в течение 7 лет.
Единообразные нормы в этой области отношений содержатся в международных договорах – договорах о правовой помощи, в частности компетентными по таким делам признаются учреждения юстиции страны, гражданином которой являлось лицо в то время, когда по последним данным в живых. В отношении лиц без гражданства – учреждения юстиции по последнему месту жительства. Нередко заинтересованным лицам, проживающим на территории другой договаривающейся страны предоставлено право обратиться в судебные органы своей страны, при условии, что права и интересы указанных лиц основываются на законодательстве этого государства. В любом случае применимым правом выступает национальное право суда и юридические последствия признания отсутствующего умершим также подчиняются этому закону – закону страны суда.
5.
Опека и попечительство во всех правовых системах представляет собой институт восполнения недостающей дееспособности ФЛ. В отечественном праве впервые появились нормы, позволяющие отыскивать нормы, касающиеся опеки и попечительства, 3 правила
- установление опеки и попечительства над отдельными категориями не полностью дееспособных лиц, основания, порядок установления.. определяются по личному закону лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека (личный закон опекаемого (подопечного)), установление опеки и попечительства может носить как добровольный, так и принудительный характер, так, например, по французскому закону, отказаться от принятия опеки могут лица, для которых возраст, болезнь, удаленность места пребывания, занятость профессиональными, семейными обязанностями или ранее принятое опекунство, делают затруднительным исполнение обязанности опекуна. В ряде стран законодательство позволяет на родственников опекаемого (подопечного) возложить обязанность по отправлению этой новой должности. В РФ – исключительно добровольность будущего опекуна. Поскольку в праве различных государств расхождения, то в МЧП разработано 2-е правило:
- обязанность опекуна (попечителя) принять на себя опеку, попечительство определяется по личному закону будущего опекуна, попечителя
- после установления опеки и попечительства все имущественные и личные неимущественные отношения между опекуном и опекаемым определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна, попечителя (закон страны суда).
Если подопечный проживает в РФ и российское право для него более благоприятно в части регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, то соответствующие отношения подчиняются российскому праву
ПРАВОВОЙ СТАТУС ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ КАК СУБЪЕКТОВ МЧП
1. национальность и личный закон ЮЛ
2. основные доктрины определения личного закона ЮЛ
3. правовое положение иностранных ЮЛ в РФ (самостоятельно)
1. Правовой статус иностранных организаций определяет то обстоятельство, что на них воздействует как минимум две правовые системы:
- национальное право государства, которое считается для ЮЛ родным
- иностранное право как право государства, в пределах юрисдикции которого ЮЛ функционирует.
Определить национальность ЮЛ означает установить его принадлежность к конкретному правопорядку. Термин национальность наиболее прижился и используется в морском и воздушном праве. Так, например, принадлежность судна в соответствии с ВК, КТМ определяется тем, под флагом какого государства воздушное или морское судно эксплуатируется. Для определения национальности ЮЛ используется категория его личного закона. Это тот правопорядок, в силу предписаний которого появилось образование, осуществляющее свою деятельность в качестве ЮЛ. Этот правопорядок определяет правовое положение организации и отвечает на все вопросы, связанные с его жизнедеятельностью, а именно является ли организация ЮЛ, какую ОПФ она имеет, как учреждается, реорганизуется, ликвидируется, каков характер её правосубъектности, какую организационную структуру имеет. Российский закон установил правило отыскания личного закона орг., которое не является ЮЛ в стране происхождения. Поскольку для создания такой организации не требуется никаких формальных процедур, то местом учреждения такой организации должно рассматриваться место заключения договора о создании организации.
Наиболее известными доктрине и судебной практике критериями определения национальности юридического лица являются:
а) критерий инкорпорации – в соответствии с ним правовой статус ЮЛ определяется законом того государства, на территории которого выполнены формальности по его учреждению/созданию. Придерживаются этого критерия страны англо-американской системы права и ряд других государств - в их число входит и РФ.
б) критерий оседлости – заЮЛ признается национальность того гос-ва, на территории которого расположены органы управления ЮЛ. Само понятие «оседлости» неоднозначно трактуется в законодательстве и практике государств. В ряде стран законодательство придерживается критерия уставной оседлости, т.е. считается, что ЮЛ имеет статус в том государстве, где расположены органы управления, расположенные в уставе. В других странах – реальная оседлость – он обусловлен фактическим место нахождением административного центра ЮЛ. Этот критерий рассматривается как исходный в странах континентальной Европы, включая Германию, Австрию, Швейцарию и др.
в) критерий центра эксплуатации – свойственен практике развивающихся стран для целей объявления своими всех образований, которые осуществляют деловые операции на территории данной страны. Например, ст. 25 ТК Португалии гласит «любой коммерсант, чтобы пользоваться правами, признаваемыми за ним ТК, и защитой, предоставляемой фирме, должен внести её в торговый реестр округов, в которых имеет своё главное предприятие». Понятие «главное предприятие» – может трактоваться как место ведения производственной деятельности.
Указанные три классические критерия редко используются в чистом виде. Так, многие страны, признающие критерий инкорпорации, требуют, чтобы место пребывания компании, закрепленное в уставе, находилось в пределах территории того государства, чьим законодательством регулируется её создание. Например, ТК Японии закрепляет соответствующее требование. Юридическим адресом товарищества считается место нахождения его главной конторы. Товарищество считается учрежденным с момента регистрации по месту нахождения его главной конторы. В связи с этим на практике возникают проблемы толкования понятия место пребывания. Различия в подходах этого понятия не имею значения, если место нахождения ЮЛ по уставу и фактическое пребывание его административного центра совпадают. Иная ситуация складывается при перемещении административного центра в другую страну. Так, если государство А стоит на позиции формальной оседлости, а государство Б следует критерию реальной оседлости, то последнее не признает такую компанию и потребует изменения уставных положений в части нахождения органов управления. В силу отмеченных различий в подходах на международном уровне встает вопрос о международном признании государствами компаний, которые были образованы на основе различных материальных норм и такое признание иностранных юридических лиц осуществляется в торговых договорах, договорах о правовой помощи, договорах о взаимном поощрении капиталовложений.
В годы первой и второй мировых войн получал признание и такой критерий отыскания национальности, который известен под названием «критерий контроля». Воюющие гос-ва заинтересованы в том, чтобы исключить любые контакты с враждебными иностранцами, а согласно теории контроля вражеским следовало признавать любое ЮЛ, если его управление или капитал находится в руках неприятельских граждан.
В РФ нормативно уставлен критерий инкорпорации как основополагающий для отыскания национальности ЮЛ. И здесь как иностранное рассматривается любое ЮЛ, учрежденное за границей.
ВЕЩНЫЕ ПРАВА В МЧП
1. Коллизии законодательств в области вещных ПО
2. Закон места нахождения вещи в МЧП
3. Коллизионное регулирование вещных отношений с иностранным элементов в РФ
1 вопрос.
В сфере вещных отношений выделяются области, в которых наиболее заметно проявляются различия правовых систем.
1)Юридическая квалификация вещи – она определяется по-разному. Так, например, в гражданском праве Италии недвижимыми признаются не только земля, но и все то, что предназначено для её обработки – с/х машины, оборудование, инвентарь, удобрение. Как недвижимость в этой стране рассматриваются сервитуты. В Англии права ипотечного залогодержателя отнесены к недвижимости. Денежные средства, получаемые по завещанию, для целей вложения в покупку земли и земля, подлежащая продаже рассматриваются как то имущество, в которое они должны быть обращены – в первом случае как недвижимость, во втором – как движимая вещь. Швейцарский гражданский закон относит внедвижимому имуществу четко выраженные и постоянные права, занесенные в реестр недвижимости.
Законодательство большинства государств не содержит и самого понятия вещных прав. Для права стран континентальной Европы, источником которого выступало римское право, характерно определенное сходство в понимании этого института. Так, в числе основных признаков вещных прав доктрина относит:
- абсолютный характер вещных прав
- свойственное им право следования – переход права собственности на вещь, как правило, не влечет прекращения вещных прав иных лиц на ту же самую вещь.
- право преимущества – т.е. при конкуренции вещных и обязательственных требований вещные подлежат приоритетному удовлетворению.
2) Заметны расхождения и в определении видов вещных прав. Помимо тех, которые известны отечественному правопорядку, выделяются такие как узуфрукт, эмфитевзис, суперфиций. Толкование, не совпадающих юридических понятий, необходимо осуществлять по закону страны суда, а принадлежность имущества – по месту его нахождения.
Задача: если в вещном правоотношении присутствует иностранных элемент, то возникает вопрос, с помощью которого отыскать закон, применимый в данном случае.
2 вопрос.
Для движимых и н/д вещей, определения их правового режима традиционно используется закон местонахождения вещи. Но первоначально эта привязка применялась только при регулировании вещных прав на недвижимое имущество. В отношении движимых использовался личный закон собственника или обладателя вещных прав (постулат: движимая вещь всегда следует за обладателем права). Но с течением времени в правовой природе движимых вещей стали проявляться изменения, появились их особые виды и возникла потребность перейти на более прочные, устойчивые коллизионные принципы.
Таким принципом стал закон места нахождения вещи. Содержание и сфера закона места нахождения вещи в различных правовых системах определяется по-разному. В одних странах он определяет только правовой режим самих вещных прав и в содержании вещного статута (это право применимое к вещным отношениям с иностранным элементом) включается:
1) квалификация вещи
2) возникновение/изменение/прекращение вещных прав
3) объем правомочий обладателя вещных прав
4) способы защиты
В других странах помимо перечисленных в содержание вещного статута включаются и другие и вопросы – способность лиц к совершению сделок по поводу имущества, форма сделок с имуществом и др. Применение закона места нахождения вещи в ряде случаев исключается:
1. приобретение право собственности в силу наследования по законодательству ряда государств подчиняется личному закону наследодателя. А наследование недвижимого имущества осуществляется по закону места нахождения вещи.
2. способность лица к совершению сделок с имуществом определяется по личному закону участника сделки.
3. при ликвидации ЮЛ судьба имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами определяется по личному закону ЮЛ.
4. Право собственности может переходить от одного лица к другому не только в результате универсального правопреемства, но и на основании различных следок. А лица, участвующие в сделке, могут сами определить право, к ней применимое, и этому избранному праву могут подчиняться и вопросы вещных отношений.
Правовой режим движимой вещи способен изменяться в результате её пространственного перемещения. Основным правилом выступает положение о том, что вещные прав подчиняются новому закону местонахождения вещи, которые не может не учитывать те юридические факты, которые возникли на основе прежнего закона.
Движимые вещи могут быть предметом различных сделок и отчуждение движимой вещи может происходить во время действия договора перевозки. В отношении движимых вещей, которые являются предметом внешнеэкономической поставки и находятся в пути, вещный статут может определяться
- правом страны отправки товаров
- правом страны назначения товаров,
- правом страны, где состоялась передача товарно-распорядительного документа (коносамента).
3 вопрос.
Основные коллизионные правила регулирования вещных отношений с иностранным элементом в России следующие:
1) основная коллизионная привязка – закон местонахождения вещи – он определяет содержание вещных прав, круг их объектов, способы и пределы осуществления, основания и способы защиты
2) возникновение и прекращение вещных прав, основания и способы подчиняются закону страны, в которых имущество находилось в момент возникновения основания перехода права
3) если движимое имущество является предметом внешнеэкономической сделки и во время его нахождения в пути совершается сделка, то возникновение и прекращение вещных прав подчиняется закону страны отправки товара. Иной коллизионный принцип может предусматриваться только законом.
4) право собственности на вещь может возникнуть по давности владения ей. Условия приобретательной давности, давностные сроки определяются на основании закона страны, где имущество находилось в момент окончания давностного срока.
5) Лица, участвующие в сделке, предметом которой является имущество в силу lexvoluntatis могут самостоятельно определить применимое к ней право. И избранное право регулирует вопросы возникновения и прекращения вещных прав на это имущество. Если предметом сделки выступает недвижимая вещь и стороны не достигли соглашения о применимом праве, подлежит применению закон страны, с которым договорное правоотношение наиболее тесто связано и в качестве основополагающей здесь выступает презумпция закон местонахождения вещи.
6) Вещные права на космические, морские, воздушные суда починяются праву страны места их государственной регистрации.
Коллизионное регулирование в странах СНГ обладает сходством с отечественным правопорядком за некоторыми отличиями.
Вещные права на ТС, подлежащие внесению в государственный реестр, подчиняются закону государства местонахождения регистрирующего органа.
Возникновение и прекращение вещного права на имущество, являющегося предметом сделки, подчиняется закону место совершения сделки, если иное не определено соглашением сторон.
Право собственности на выморочное имущество возникает в силу универсального правопреемства у государства, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти, а наследования недвижимого имущества подчиняется закону государства, на территории которого такое имущество находится.
СДЕЛКИ
1. Понятие сделки. Правовое регулирование внешнеэкономических сделок
2. Формы сделки в МЧП
3. Коллизионно-правовое регулирование сделок в МЧП
4. Автономия воли и соглашение о применимом праве
ГК РФ, ч. 3
ФЗ от 8.12.2003 «Об основах государственного регулирование внешнеторговой деятельности»
1. В большинстве национальных правовых систем сделка квалифцируется как действие субъектов права, направленная на установление/изменение/прекращение гражданских прав и обязанностей. В зависимости от критерия, положенного в основу квалификации сделки могут быть различных видов. В частности, по субъектному составу: односторонние/много-/дву-. Наиболее часто встречающаяся разновидность односторонней сделки – это выдача доверенности. Для ряда стран, включая и РФ, наибольшее значение имеет такая категория сделок как внешнеторговые или внешнеэкономические сделки. В гражданском кодексе РСФСР 1964 г. термин «внешнеторговая сделка» применялся, когда речь шла о внешнеторговых отношениях советских организаций с зарубежными партнерами. Основы ГЗ 1991 г. стали оперировать понятием «внешнеэкономическая сделка». Таким образом, в советский период разграничивалась внешняя торговля и иные виды внешнеэкономической деятельности, что потребовало совершенствование понятийного аппарата.
В ФЗ появилось понятие внешнеторговая деятельность – это деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и индивидуальной собственностью. ГК (ч. 3) только в одном случае употребляет термин «внешнеэкономическая сделка», устанавливая правила оформления таких сделок (п. 2 ст. 1209). А в остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к любым сделкам, вкл. и внешнеэкономические. В международном обороте и практике термин внешнеэкономическая сделка, как правило, не используется. Более употребимы понятия м/н коммерческая сделка, м/н коммерческий договор (принципы УНИДРУА о м/н коммерческих договорах). Не смотря на отсутствие в законодательстве нормативной дефиниции нельзя сказать о полном отмирании такой категории как внешнеэкономическая сделка. В практике м/н коммерческого оборота важное значение имеет определение правовой природы сделки и её юридическая квалификация (или в качестве внутрихозяйственной, или в качестве внешнеэкономической в зависимости от чего и будут применяться различные правовые режимы). Во внутрихозяйственных сделки не возникает вопроса о применимом праве, споры по таким сделкам рассматривают суды общей юрисдикции, государственные арбитражи или торговые суды, третейские суды, не относящиеся к категории органов м/н коммерческого арбитража при наличии соглашении сторон. Правовое регулирование внешнеэкономических сделок имеет свои особенности:
1. форма в/э сделок – письменная форма
2. в регулировании в/э сделок принадлежит международным актам, договорам.
3. в сфере м/н коммерческих контрактов широко применяются обычаи м/н торговли
4. особый механизм разрешения споров, вытекающих из в/э сделок. Участники таких сделок самостоятельно определяют страну и арбитражное учреждение, рассматривающее спор.
Критерии отнесения сделки в в/э сделки:
В/э сделка в отличие от других сделок м/н характера опосредует предпринимательскую деятельность в области частно-правовых отношений. А в качестве иностранного элемента необходимым для отнесения сделки как в/э выступает критерий местонахождения партнеров в разных странах. Этот критерий активно закрепляется в м/н документах (в Венской конвенции 1980 г., Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, Конвенции 1988 г. о м/н финансовом лизинге и др.). И эти два признака достаточны.
В/э с – это сделка, опосредующая предпринимательскую деятельность в сфере м/н экономических отношений, совершаемая между сторонами, коммерческие предприятия которых находится на территории различных государств. Под местом нахождения коммерческих предприятий понимается место осуществления регулярных деловых операций.
Помимо основных, выделяются и факультативные признаки в/э сделки:
- иностранная валюта как средство платежа
- экспортно-импортный характер операции, лежащих в основе сделки
- рассмотрение споров постоянно действующими или разовыми органами м/н коммерческого арбитража.
Помимов/э сделок в м/н обороте совершаются и иные сделки. Например, сделки некоммерческого характера с участием потребителей. Односторонние сделки. Доктрина для обозначения всех сделок, совершаемых в м/н гражданском обороте предлагает использовать единое понятие – сделка м/н характера или м/н сделка.
2. Форма сделки – это способы выражения или засвидетельствования воли лиц, участвующих в сделке.
В МЧП сложилось правило, в соответствии с которым форма сделки подчиняется праву место её совершения. И этот компетентный правопорядок определят способы выражения воли участников сделки (устно, письменно, в просто или квалифицированной форме), реквизиты, наличие которых является обязательным, необходимость придания акту фиксации сделки публичный характер.
Но место совершения сделки нередко носит случайный характер и возникла необходимость использовать более гибкое коллизионное право. И в современном МЧП форма сделки стала подчиняться праву, которое регулирует само обязательство, вытекающее из сделки, т.е привязка к закону, регулирующему существо отношения (lexcausa), получило широкое распространение, а привязка к закону места совершения сделки сохраняется или в качестве дополнительной или как альтернативная. Например, Швейцарский закон о МЧП 1986 г. придерживается следующего подхода: договор считается заключенным в надлежащей форме, если она соответствует праву, применимому к договору или праву места заключения договора.
В РФ в п. 1 ст. 1209 закреплено традиционное правило, отсылающее регулирование формы сделки к праву страны, в которой она совершена. Одновременно устанавливается доп. привязка: достаточно, если форма сделки, совершенная за границей, будет соответствовать российскому праву. Указанное правило применяется к форме любых сделок, в т.ч. и к форме доверенности. Исключение из этого правила также можно найти в действующем гражданском законодательстве:
1. форме в/э сделок – такие сделки должны по форме подчиняться российскому праву, не зависимо от места их совершения, при условии, что одна из сторон сделки относится к российскому субъекту права.
2. форма сделок с недвижимым имуществом подчиняется закону места нахождения такого имущества или российскому праву, если н. им-во зарегистрировано в РФ.
Форма сделки имеет своё содержание.
3. Право, применимое сделке, для регулирования существа отношений, называется обязательственным статутом сделки.
В качестве основополагающего коллизионного правила, предваряющего иные коллизионные решения в сфере регулирования прав и обязанностей участников сделки, признается автономия воли сторон (lexvoluntatis). В значительной степени применению этого правила способствовало его закрепление в м/н конвенциях. Особенности м/н унификации:
1. установление различных способов выражения и пределов автономии воли сторон (воля, выраженная в самом договоре, вытекающая из договора, из поведения сторон, из совокупности обстоятельств дела, обозначаемая прямо или следующая с разумной определенностью, позволяющая определить применимое право к договору в целом или к его части, переподчинять сделку иному праву).
2. допущение в определённых случаях ограничения автономия воли путем императивных норм страны суда, третьей страны, оговорки о публичном порядке.
3. использование в качестве субсидиарных гибкой привязки, отсылающей к праву страны, с которой договор имеет тесную связь.
В соответствии с коллизионном принципом автономии воли участники договора могут свободно избирать применимое к их отношениям право. В отдельных странах выдвигаются требования локализации договора или требования о разумной связи. Договор может быть локализован посредствам различных факторов, которые привязывают его к определенному месту. Например, месту заключения договора, исполнения договорных обязательств, к месту нахождения предмета сделки и др. Так, в странах общего права отыскивают собственное право контракта. В российском праве таких ограничений и требований нет. Воля участников сделки должна быть прямо выражена или со всей очевидностью вытекать из обстоятельств дела или условий договора. Юридсдикционный орган принимает только такой выбор, который определенно и недвусмысленно вытекает из соглашения сторон. В судебной практике отдельных стран прибегают к установлению гипотетической или предполагаемой воли.
Участники договора могут избрать компетентный правопорядок как в момент совершения сделки, так и в любое время после её совершения. И такой выбор будет иметь обратную силу. Отдельные части договора могут подчиняться действию различных правовых систем.
Стороны могут договориться о подчинении контракта иному праву, чем то, которое было предметом ранее состоявшегося выбора. Но важно, чтобы такое изменение применимого права не наносило ущерба формальной действительности договора и права третьих лиц. В то же время избрание компетентного правопорядка не всегда допускается законом в силу наличия императивных норм права страны суда. Так, например, в соот. со ст. 1214 ГК РФ при учреждении ЮЛ с иностранным участием к договору о его создании применяется право страны, в которой учреждается юридическое лицо.
Если стороны не заключили соглашение о применимом праве, то в коллизионном праве содержатся субсидиарные/дополнительные коллизионные привязки, позволяющие определить обязательственный статут сделки. Эти доп. КН дифференцируются по видам сделок и исходят из общего коллизионного принципа привязки к закону страны, с которым договор имеет наиболее тесную связь. Решающим считается право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет характерное для данного договорного типа исполнение (концепция характерного исполнения). В отношении отдельных видов договорных обязательств устанавливаются конкретные презумпции такого характерного исполнения:
1. закон страны продавца – в возмездных договорных обязательствах предоставление осуществляет продавец.
2. закон места исполнения договора – эта презумпция применяется к договору строительного подряда, выполнение проектных и изыскательских работ.
3. закон места осуществления деятельность – применяется к договору простого товарищества.
4. закон места проведения торгов или места нахождения биржи – применяется к сделкам, заключаемым на аукционах, по конкурсу, на бирже.
5. закон места нахождения недвижимого имущества.
Второе доп. коллизионное правило – закон места совершения сделки. Не получил широкого закрепления в отечественном законодательстве, так как во всех странах свои по