Основные гражданско-правовые системы современности

Гражданско-правовая система (семья) представляет собой сово­купность национальных правовых систем, обладающих определен­ной общностью характерных признаков и отличительных особенно­стей, проявляющихся как в порядке их формирования, так и в про­цессе регулирующего воздействия на общественные отношения.

Обычно выделяются следующие правовые системы: романо-германская, или континентальная, англо-американская, или си­стема общего права, мусульманская и патриархальная; северная (скандинавская) и индуистская правовые семьи.

Континентальная система права представлена практически всеми странами Европы (за исключением Великобритании), мно­гими странами Латинской Америки, а также Японией, отчасти Китаем и многими бывшими колониальными странами, воспри­нявшими систему своей метрополии.

Англо-американская система существует в Великобритании, США и странах Содружества (Канаде, Австралии и Новой Зеландии), а также отчасти в Индии.

Мусульманское право действует в ряде стран Ближнего и Сред­него Востока.

Патриархальное гражданское право сохраняет свое влияние и некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании.

Правовая система Дании, Исландии, Норвегии, Финляндии, Швеции входит в скандинавскую (северную) правовую семью, со­четающую некоторые черты как романо-германской, так и англо - американской систем.

Правовая система Индии и Пакистана относится к индуист­ской правовой семье и носит сложный, смешанный характер, обу­словленный особенностями исторического развития и этно-конфессионального состава этих стран.

Правовая система каждого государства отражает закономер­ности развития общества, его исторические, национальные, куль­турные особенности. Каждое государство обладает своей, так на­зываемой национальной правовой системой, которая имеет как общие черты с правовыми системами других государств, так и от­личия от них, т.е. специфические особенности.

Континентальная система

Континентальная, или романо-германская, система права по­явилась в результате творческого развития римского частного права европейскими учеными-цивилистами. Для нее характерно четкое деление институтов на частные и публичные. Частное (гражданское) право служит интересам отдельных лиц, которые равны между собой в правах. В свою очередь, публичное право слу­жит интересам общества в целом и его основного представите­ля — государства. Оно основано на подчинении одной стороны отношения другой. Современное гражданское право развивается в границах отдельных государств и учитывает его национальные особенности, и в то же время оно опирается на традиции римско­го права.

В зависимости от специфики гражданского законодательства Франции или Германии в континентальной системе права можно выделить две подсистемы — романскую и германскую. Романская подсистема права представлена прежде всего Кодексом Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), германская — Германским граждан­ским уложением 1896 г. Романскую группу отличает формирова­ние гражданско-правовых норм по разделам.

Отличительной чертой континентальной системы права явля­ется характер источников права. Основным источником права здесь выступают законы, кодифицированные кодексы, примени­тельно к частному праву — это гражданский и торговый кодексы. В рамках континентальной системы права различают пандектную и институционную системы расположения институтов част­ного права.

Пандектная система гражданского права германской группы расположения институтов частного права опиралась на Дигесты (Пандекты) Кодификации Юстиниана, была разработана герман­скими правоведами и положена в основу Германского граждан­ского уложения 1896 г. Затем она была воспринята рядом стран, включая Россию. Суть пандектной системы заключается в особом расположении правового материала путем выделения в рамках кодекса общей и особенной частей, объединения правовых норм в подотрасли (вещное право, обязательственное право, наслед­ственное право и т.д.), установления формальной иерархии право­вых норм.

Институционная система гражданского права романской груп­пы выражается в расположении правового материала по институ­там без выделения общей части. Так, в основу Французского граж­данского кодекса положена институционная система, для которой характерно выделение отдельных институтов гражданского права: лица, вещи, иски и т.д.

Система общего права

В основе англо-американской системы права лежит общее право (common law) Великобритании, возникшее в результате де­ятельности королевских судов, решения которых имели обяза­тельную силу для нижестоящих судов. В процессе принятия новых судебных решений обеспечивалось развитие общего права Вели-кобритании. Кроме законотворческой деятельности королевских судов, в Великобритании применялось право справедливости, сло­жившееся в результате работы суда канцлера. Общее право и право справедливости в совокупности образовали прецедентное право, к которому со временем добавилось статутное право, включаю­щее в себя нормативные акты, принимаемые Парламентом Вели­кобритании. Особенностью системы общего права является круг источников права, основными из которых являются не норматив­ные правовые акты, а прецеденты (судебная практика). Суд в рам­ках судебного прецедента вправе формулировать правовую норму и применять ее для решения принятого к рассмотрению дела. Прецедентное право формировалось как самостоятельная систе­ма регулирования гражданско-правовых отношений и, в свою очередь, определяло порядок применения статутного права.

Статутное право — законы (акты парламента) и подзаконные акты (акты, изданные в порядке делегированного законодатель­ства) наряду с прецедентным правом, хотя и уступают последнему, составляют основной круг источников права в странах англо­американской правовой семьи.

Закон в английском праве — это акт, вносящий дополнения либо конкретизирующий право, созданное судебной практикой. Хотя официально закон и может отменить прецедент, прецеденту и практике английских и американских судей почти всегда отдает­ся предпочтение перед законом в силу традиционной концепции права, не относящей закон к «нормальной» форме права. Кроме того, толкование статутного права — также прерогатива судов. Исполнительные органы полномочны принимать акты лишь в по­рядке делегированного нормотворчества, т.е. после того, как они будут наделены Парламентом соответствующим правом. Лишь по­сле неоднократного применения судами норма закона или подза­конного акта может считаться принятой окончательно. До истол­кования законов судами их смысл представляется небесспорным. Таким образом, современное право государств англо-амери­канской правовой семьи представляет собой систему прецедентного права, где нормы права разрабатываются судьями в процессе рассмотрения конкретных случаев. Решения судей не имеют за­ранее установленного общего характера. Возможность использо­вания решения в дальнейшем при рассмотрении похожих споров создает правило прецедента, когда при определенных условиях правоприменитель должен следовать ранее состоявшемуся реше­нию. Право создается решениями не всех судов, а только, как пра­вило, судов вышестоящих инстанций.

Сложившаяся система общего права Великобритании впо­следствии была заимствована странами, находившимися под ее властью или являвшимися членами Британского Содружества на­ций: США, Канадой, Австралией, Новой Зеландией, и принята с учетом национальных особенностей. Наибольшее количество изменений в английское право привнесли США, где учитывалось их федеративное устройство, и поэтому данная правовая система получила название англо-американской. В английской системе прецедентного права для унификации законотворческой деятель­ности штатов США на уровне федерации принимались или созда­вались полноценные законы или рекомендательные (модельные) кодификации.

'..