Раньше вся промышленность была организована по типу объединений (в СССР), в 90-х годах, когда была приватизация, экономисты хотели разрушить прежние производственные связи, а на их базе создать АО с филиальной сетью, которая использовала бы экономические связи и зависимости, а также давить на конкуренцию.
В 91 году появляется положение о холдинговых компаниях при приватизации государственных и муниципальных предприятий. Но о нем сейчас можно только вспоминать, не смотря на то, что он не отменен. просто он действует в части не противоречащей, а остатки слишком малы. Пункт 2.1 говорит о том, что распространяется лишь на холдинга и при приватизации, где доля государства не менее 25%.
Понятие холдинг так или иначе в различных НПА присутствуют. Наиболее урегулированы банковский холдинг и банковская группа (ст. 4). Но это не самостоятельные лица, это объединения, где одно из них головная корпорация может в определенных случаях, перечисленных в Статье 4, существенно влиять на решения всей оставшейся группы. во главе банковского холдинга - не кредлитная организация, а во главе банковской гурппы - кредитная организация. Банковская консолидация отчетность, скажем, существует лишь для группы по понятным причинам.
О холдинге упоминает закон о рынке ценных бумаг (раскрытие ифнормации), о банкротстве (банкротство группы), т.е. регулирование на данный момент лоскутное (более 90 НПА).
Понятие холдинг в РФ вошло устойчиво и является правовым. Холдинг это понятие правовое, но не надлежащим образом урегулировано (в ГК не урегулированы). Очень давно речь шла о создании закона о Холдингах. но он не был подписан Президентом. Впрочем, в той редакции не имело бы смысла (12 статей всего). Он же предполагал раскрытие бенефициаров, что было неугодно многим банкам.
По сути переживать не стоит, во всех законодателсьтвах, практически, нет таких законов. Обычно законодатели идут по регулировки разделов в ГК по юридическим лицам. Отдельные законодательные акты - моветон. В неокторых - консолидация прибыли и налогоообложения в Налоговых зак-вах.
Холдинги - экономическая зависимость субъектов предпринимательской деятельности, которая регулируется в различных отраслях по-разному: корпоративное зак-во, аффилированные лица, группа лиц (антимонопол), налоговое (взаимо зависимые лица). Т.е. экономическая зависимость в различных отраслях называется по-разному.
По-сути мы ушли от "объединения" к холдингу, и оставили его лишь в отношении религиозных организациях. С тем же успехом можно было назвать концернами (как в Германии), или как во Франции (товарищество товариществ). Понятия во многом идентичны.
| в россии | холдинг | = | предпринимательское объединение. | = | Группа компаний |
Холдинг шире, чем дочерность (пока у нас применяться лишь к хозяйственным о-вам).
Основное о-во (называется холдинговой компании) в форме тов-ва располагает Дочерними о-вами и унитарным предприятием (105 ст ГК) Дочка может иметь дочку но лишь с 1 условием, у мамы не должно быть 100% влияния, часть должна быть выведена.
Очень часто в группах компаний создается Управляющая организация (ей переданы полномочия единоличного исполнительного органа). В ряде дочек он исполняет полномочия единоличного исполнительного органа. Эта организация называется в бизнесе Управляющая компания. (69 АО, 42 ООО), ответственность будет ст. 71 АО и 44 ООО, а не по п.3 ст.6.
Холдингом или группой компаний является предпринимательское объединение, представляющее собой группу организаций участнкиов, основанная на отношениях экономического контраля. Участники подчиняются одному из участников группы (холдинговая компания, головная компания), постороенная на отношениях экономического или имущественного контроля, в ходе определенных ситуаций может оказывать влияние на принятие решений другими организациями внутри холдинга.
Дочка может иметь пакет акций, но ограничено законом о Хоз.о-вах, в которых пока ограничений нет. есть лишь законопроект о ограничении взаимоконтроля и самоограничения корпораций. Директор дочки на общем собрании тогда бы голосовал как порекомендует ему менеджер из основного ов-а. Если более 25% уставного капитала принадлежит дочерке, то не может голосовать пакетом выше 25% (сколько именно не сказано), речь идет о квази-казначейских акций. Это проблема перекрестной защиты: нужно для того, что бы раздувать активы, защищаться от рейдерского захвата.
Холдинги рождению обязаны закону 91 года, потом за счет приобретения и концентрации пакета акций (рыночный способ приобретения акций, в частности поглощение - скупка крупных пакетов акций). Это не правое понятие, а экономическое Глава 10.1 АО. Некоторые холдинги возникли в результате заключения договоров (крайне редко). Некоорые в результате децентрализации (на основе совковских объединений).
Причина холдингализации в РФ:
1. Коньюктурный вид деятельности (требует исключительности). (коллекторы, рынки ценных бумаг, закрытые для банков).
2. Экономические причины (объединение ресурсов, кооперация, многопрфоильность, территориальная разобщенность, индивидуализация ответственности коллективов за отдельный процесс).
3. Ограничение ответственности основного о-ва по обязательствам дочерних.
4. Можно для ускорения сроков некоторых сделок: покупка дома может быть оформлена через покупку акций одной компании, ибо для покупки дома просто - много мороки.
5. Оптимизация налогообложения.
Недостатки:
A. Сильная бюрократизация внутри обществ. Проблема в том, что в каждом юр лице должны дублировать документы и приказы. Нельзя объявить что-то сразу по всему холдингу. Зачастую, об этом не задумываются руководители головного о-ва.
B. закрытое циркулярное финансирование (заказы размещаются в оснвнмо внутри компаний), в итоге создается неконкуретноспособный сервис в бизнесе. Каждый бизнесс должен выходить еще и во вне. Часто дешевле воспользоваться частным транспортным цехов, чес постоянно держать.
C. Неоптимальность налогообложения. Нет специфики, есть лишь очень небольшая.
D. Подпадение холдингов под антимонопольный контроль (но ведь это их сущность).
E. Огромное количество сделок с заинтересованностью. (трудно утверждать)
F. финансовые затраты, зачастую не соответствуют целесообразности: большой штат не частно используемых предприятий.
Использовать слова холдинг и груп можно в фирменном наименовании и не обязательно при этом иметь реальный холдинг, ограничения нет, судебная практика поддерживает. яркий пример - Пепеляев Груп (от обратного по ст. 4 ГК).
Основания возникновения холдинговых отношений.
Перечень совпадает с перечнем основаняи возникновения дочерности. Дочерность - это уже не 50%+1 акция, как раньше, а нынче влияния контроля + иные о-ва. "Комплекс правоотношений из которого у 1 появляется право преобладающего влияния над действиями другого):
• наличие договора, согласно которому одно лицо может давать обязательные указания другому лицу. Эти договоры в России совсем не распространены. Часто элементы этих договоров присутствуют в кредитах и предсотавление финансирования (банк ограничивает Возможность ликвидации в силу понятных причин). Этот договор назван основанием для привлечения к ответственности (согласно букве закона), от того его и не заключают.
• Дочерность устанавливается для двух целе: индифицировать себя как группу, понимать кто главный и определить иерархию, классификация как единого объединения. Второе - классификатор привлечения к ответственности. 6\8 - порядок применения 1 части ГК.
• Наличие определенных договоров: агентский договор, франчайзинг в некоторых случаях,
• иным образом могут определять решения. право назначать единоличный орган, право назначать обяз. указания, назначать более 50% совета директоров, контролирующего органа...
Есть новый закон, который вступит в силу с 1 января 2012 о трансфертном ценообразовании, основные цели - фискальные. Налагают обязанность заявлять свою аффелированность, а также показывать методологию взаимодействию аффилированными лицами. Вводят новый вид проверки, который будет осуществляться центральным аппаратом МНС. Причем, будут создаваться унитарные предприятия по территории рф, которые будут проверять. Планка контроля поднялась до 3 миллиардов, сделки до этой - без контроля. Не включают до сих пор займы, мены,
Рассматривается вопрос консолидации налога на прибыль групп компаний. Во многих странах сушществуют, во всем ЕС - почти повсеместно. Компании, обалд. опред параметрами, могут консолидировать наог на прибыль и уплачивать 1 компании, которой это поручено.
Правовые последствия установления отношений в корпоративном законодательства. Наблюдается тенденция расширения корпоративных покровов и поднятия корпоративной вуали.
Законодательство (106 ст) практически не имеет смысле выделять преобладающую и зависимую категорию. Если етсь наличие более 20% акций. их выделили в 95 году. При ней может возникнуть и дочерность. По сути нужно всего лишь было написать о том, что при наличии 20% нужно раскрыть инфу и все. Зависимость - право влиять, дочерность - определять (принудит. хар-ер). Преоблад-зависимый не влечет ответственности о-ва.
Г-п отв. основного по обяз-ва дочернего устанвливается. Солидарная - при осуществление дочки сделки по указ основного ов-а, субсидиарная - при банкротстве в ходе сделок. - по иску кредитора дочернего о-ва. При банкротстве + арбитражный управляющий.
Что касается первого случая, обязательно должна быть установлена дочерность (ее факт), обязательно должно быть наличие права "давать обязательные указания" (в зак-ве нет). Придерживаться курсу и направлению стратегии головного о-ва + невозможность отказаться от исполнения указаний (ведь за это головное о-во может снять с полномочий единоличного управляющего),
Есть альтернативный вариант - ряд сделок и действий передается на предварительное одобрение совета директоров дочке (аналогия с крупной сделки), решить какие вопросы отдадут. В крупных холдингах даются директивы на голосование. 738 постановление закрепляет схему, когда государство в лице фед. службы по управлению выдает директиву на голосование определенному лицу (члену совета), странно, что урегулировано пстановлением правительства, лучше бы каким-нибудь актом. Для должностного лица это влечет последствия: отвечать должностью, если имеет таковую, а если не имеет, то нет. В коммерческой организации дают такую же возможность. Дело в том, что если акционер дочки пойдет по 71-й к члену совета директоров требовать убытки, в свою очередь, сославшись на директиву, то пока по регрессу от головного о-ва не может требовать. Это не обязательные указания, а механизм голосования. ведь голосует сам орган юридического лица.
Обязательные указания на совершение сделок - это указания исполнительному органу на совершение каких-то сделок на определенном условии, которые могут быть даны единоличным исполнительным орган головного о-ва. В действующем законодательстве они упоминаются, но не определяются. Факт их должен быть обязательно доказан. Объективно статья о группе лиц стала меньше в 3-ем пакете, но оно сохранило упоминание. Это один из критерии в к группе лиц.
Это хотят устранить как презумпцию полной неответственности. ответственность устанавливается солидарная (в полном объеме по выбору кредиторов).
*** явл ли муж по отношению к жене аффилированнным лицом (вопрос освобождает от зачета).
Второе основание для снятие корпоративных покровов привлечение основного о-ва по долгам дочернего о-ва при банкротстве.
• право арбитражного управляющего предъявить иск.
• установить факт дочерности. Когда есть возможность устанавливать отношения для другого о-ва.
• У главного не только должны быть полномочия давать указания, но и иным образом определять действия дочки. (иным образом, например, задрало акции или санкционировало их падение у дочки).
• умышленность мотивов доведения дочки до банкротства. На практике это не представляется зачастую возможным. Стоит отметить, что это субсидираная ответственность (дополнительная), можно предъявить к маме только, если у дочки не хватило, но это возможно лишь после окончания процедуры конкурсного производства. 56 ГК
Закон о несостоятельности ввел 2 года назад ввело новеллу "контролирующее должника лицо", это новое понятие в рамках темы экономического контроля. Могут привлекаться солидарно и нести субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и по оплате денежных обязательствах из бюджета.
Экономическая зависимость - широкое понятие, которое в разных отраслях определяется по-разному. В частности тут речь идет не только о наличии 50% акций, но и иные способы взаимодействовать на лицо. Это было в ведено для снятие корпоративных покровов.
Акционер дочернего о-ва вне зависимости от *** может требовать возмещение вреда, причиненного основным о-вом.
Если основное о-во нанесла ущерб дочке, то по окончанию финансового года обязано восстановить его состояние. Но если дочка убыточна, то ей никто не должен возмещать. Есть возможность косвенного иска, когда милиритарии могут предъявить требования на взыскание убытков в пользу дочки. Существуют 2 случая косвенных исков: 71 ст ГК (акционер или участник общества может требовать у основного АО, чтобы тот вернул деньги в дочку, но милиритарий должен доказать, что нарушена норма права, например, когда вывело активы из компании) и вышеназванный. при этом нужно доказать, что основное общество причинило убытки, что он участник дочернего общества. Стоит понимать, что он таки получает статус истца в данном случае, а не 3-его лица (как считалось раньше).
Единая акция - 100% дочка, когда 1 акция принадлежит 1 лицу.
Золотая акция - право РФ иметь доходы ничего не платя.
Тенденции зак-ва - усиление ответственности основного общества по долгам дочернего. Будет установлена не только ответственность основного общества по делам дочки, а ответственность лица вообще (физического лица). Будет исключена опция, когда основное привлекается лишь если право давать указания будет закреплено в уставе или договоре. При банкротстве хотят включить: выполнение дочерним о-вом любых решений основного общества.
Корпоративное управление - это процесс с помощью которого контролируется деятельность корпораций. Это система взаимоотношений между субъектами корпоративного управления. Это экономическое понятие.
Способы управления дочерними о-вами (правовые механизмы):
• принятие решения органами управления дочернего.
• формирование состава органов управления дочернего.
• Совет директоров дочки - свои люди, посланцы.
• ограничивают единоличный исполнительный орган, относя важные вопросы на предварительное одобрение совета директоров дочки. Если директор после одобрения такого решения принял действие, то
• создание внутри холдингово объединения единого правового пространства: внутренние документы созданы для групп компаний.
• закрепление в уставе дочки или в договоре между основным и дочерним право давать обязательные указания. Не требует пока регистрации этого договора.
• -//- на уровне уставо (но это экзотично, ибо основания привлечения к ответственности, + доп механизм к отношениям экономического контроля.
• организация внутреннего контроля (службы внутреннего аудита, ревизионные комиссии)
• использование договорной модели (используется для экономии расходов, для единообразия управления, оптимальное рапределение функций между основным и дочерним о-вом.). Можно осущ. через Управляющую организацию, которая действует вместо единоличных органов дочек. Второй способ - оказание услуг на аутсоурсинге.
Экономическая зависимость - ситуация, когда одно юридическое лицо способно определять волю другого юридического лица в тех или иных отношениях. Это правовые отношения подчиненности одного лица другому, при сохранении юридической самостоятельности.
Понятие аффиллировнных лиц достаточно широко распространено. Аффилированность - это термин исключительно важный для осуществления предпринимательской деятельности, она не сильно важна для иных отраслей.
Муж аффилирован по отношению к жене, если она осуществляет предпринимательскую деятельность, это означает, что она ИП, зарегистрирована в качестве таковой и о осуществлять эту действий. Если она просто владеет частью капитала - иная не запрещенная в конституции деятельность, а значит не будет распространять эту категорию на нее.
Это также лица, принадлежащие по 1 группе лиц, что определено в ст. 9 закона о защите конкуренции. Если А аффилировано Б, а Б аффилировано Ц, то нужно еще постараться доказать что А аффилировано Ц.
Важно еще уточнить ситуацию, когда муж директор в о-ве, а жена занимает другой пост внутри этого о-ва или в группе лиц. сейчас тенденция к тому чтобы это тоже признавать аффилированностью. В итоге они будут бизнес осуществлять вместе.
Чтобы быть аффилированным достаточно иметь 20% акций, быть членом совета директоров. К аффилированным относятся еще и те, кто относятся к понятию группы лиц, которое определено в ст. 9 законы о защите конкуренции. при меняется при определении заинтересованности в сделки, определении независимых директоров, при покупке большого пакета акций.
Обязанность по раскрытию информации об аффилированности - обязанность самого физического лица.
Раскрытие информации - неопределенному кругу лиц, а предоставление - лишь по запросу и определенному кругу лиц (по запросу акционерам).
За каждое раскрытие штраф 700к,
***Третее основание аффилированности - при установлении перечня лиц, информация о которых раскрывается.
Определенный порядок приобретения более 30% акций *** общества.
Аффилироанное лицо- физическое или юридическое лицо, способное оказывать влияние на деятельность физических или юридических лиц, осуществляющие предпринимательскую деятельность.
Основания:
• имущественное - владеет более 20%
• организационно-управленческий -связанный с участием в органах управления (Ген. дир., членство в совете директоров)
• в силу договоров\уставов.
• родственные (муж и жена).
Для определения первое - смотрим основание - родственные, затем смотрим есть ли предприм. деят... и т.д.
Для группы - 50%, а не 20%, для аффилированных лиц достаточно быть членом совета директоров, для группы лиц - лишь ген.дир.
Группа лиц - совокупность юридических и физических лиц, которые в силу обстоятельств, указаннх в законе (аффилированности, 50%+, один из них - ген. дир.) оказывают влияние друг на друга, в силу чего их можно считать единым хозяйствующим субъектом, но легально его называют единым субъектом рынка.
Можно ли группу именовать сейчас, как единый хозяйствующий субъект? законодатель не отождествляет эти понятие, но требования к хоз. субъектам должны распространяться на действия\бездействия группы лиц.
Правовые последствия установления группы лиц:
• запреты на установления общих цен.
• Административные вызскания не будут распространяться на всех, лишь на 1 частника.
• Совместное доминирование и доля участия на рынке будет считаться, как совокупная доля на соответствующем товарном рынке.
• На группу распространяются особенности закона о защите конкуренции при контроле за экономической концентрацией: в зависимости от объемов активов, действия связанные с приобретением определенных пакетов, слиянием, реорганизацией и так далее. должен быть предварительно согласован антимонопольным предварительно или опосредованным.
• ограничение на вертикальные отношения и координации вертикальных соглашений деятельности не распространяются на группу. Запрет лишь коорд. третьим лицом, не входящим в эту группу, поэтому это будут считать координацией. Т.е. координации внутри группы нет.
Особенности регулирования внутри группы:
•
*** Письменно по старому законо о защите окнкруенции есть глава "контроль за эко. концентрации 27-31 статья, а сейчас в новом ФЗ 27.1-31. Таблицу основание, вид контроля, какие размер активов. Нужно переделать табличку из учебника. можн оприслать шиткиной в режиме исправления на почту.