Это очень интересная и весьма деликатная часть беседы (см. приложение 4). Ход обсуждения обстоятельств дела зависит от разных подходов адвоката к рассказу клиента.
Три разных адвоката зададут один и тот же вопрос клиенту и сформируется три совершенно разные позиции.
Вопрос адвоката: «Что произошло?»
Ответ клиента: «Я кражу из машины не совершал. Отмычка не моя, мне ее засунули за пояс работники милиции, когда надели наручники».
Три позиции защиты
1-й адвокат
2-й адвокат
3-й адвокат
«Расскажи правду, мне надо знать, как было на самом деле. Иначе не смогу тебя защищать»
«Раз ты так говоришь, значит, так по-видимому и было. Примем это за основу защиты»
«То, что ты рассказал, — чушь! Тебя взяли с поличным! Будешь делать то, что я тебе скажу, или я не стану тебя защищать»
Первому адвокату обязательно нужно знать объективную правду; для второго правда там, где его подзащитный; для третьего — где он сам. Может ли защитник быть судьей своему клиенту, как поступил первый адвокат? Или обвинить, как третий, занимая позицию прокурора? Я размышляла над этим много лет и поняла: надо верить своему подзащитному, как сделал это второй адвокат. Не дело адвоката доискиваться до правды, судить или обвинять человека. Надо его защищать. А защищать — значит верить.
Еще много раз за период работы вам придется возвращаться к выяснению обстоятельств дела. И всякий раз это будет новый ракурс, в зависимости от целей, которые вы будете ставить.
При первой беседе с клиентом особенно важно выявить то, что требует быстрого разрешения:
Глава I. Первая беседа с клиентом 15
•/ нет ли обстоятельств, исключающих уголовную ответственность (необходимой обороны, физического или психического принуждения и др., указанных в гл. 8 УК РФ);
/" нет ли оснований для отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения его (ст. 208 УПК РСФСР; гл. 11 УК
РФ);
^ если имеет место неоконченный состав преступления, то нет ли добровольного отказа от преступления (ст. 31 УК РФ);
^ если преступление совершено в группе, нет ли эксцесса исполнителя преступления (ст. 36 УК РФ); нет ли невиновного причинения вреда (ст. 28 УК РФ); не совершено ли деяние в состоянии невменяемости (ст. 21 УК РФ).
Для дальнейшего формирования позиции защиты сразу при хервой встрече я пытаюсь выяснить и мотив действий моего подзащитного, т.е. почему и зачем он так поступил.
Я это делаю, конечно, для установления наличия и направленности умысла и возможной квалификации действий, но в большей степени для того, чтобы хоть как-то примирить человека с шим собой — «преступником». Следователь будет давать пове-1ию моего клиента хлесткие оценки типа: «действовал из корыстных, низменных либо хулиганских побуждений», «с особой жестокостью», «имел умысел на лишение жизни», «препятствовал установлению истины по делу» и т.д.
| • |
Но, как правило, в жизни все гораздо сложнее, и человек совершает поступки, исходя из причин, которые не находятся на поверхности и не так однозначны и примитивны, как будет утверждать обвинение. Задачу адвоката я вижу в том, чтобы помочь подзащитному объяснить свое поведение с человеческой, жизненной точки зрения.
Разъяснение клиенту его прав
Обычно я приступаю к разъяснению прав после выяснения обстоятельств задержания и дела, потому что к этому времени в беседе устанавливается психологический контакт, уже преодолен страх, клиент вам доверяет и в состоянии понять, как ему бороться за себя.
16 Раздел I. Участие адвоката на стадии следствия______________
Статьи 51 и 46 УПК РСФСР содержат перечень прав, предоставленных обвиняемому и подозреваемому.
Право на защиту. Обычно под этим подразумевается не только право иметь защитника, но также и возможность защищать свои права любыми средствами и способами, не противоречащими закону.
Кроме того, в это понятие входит и то, что ваш клиент считается невиновным, пока его вину не установит суд. В соответствии со ст. 20 УПК РСФСР следователь не вправе перелагать обязанность доказывания на обвиняемого и домогаться показаний путем насилия, угроз и иных незаконных мер.
Право знать, в чем обвиняется (подозревается). Здесь необходимо разъяснить клиенту, что он имеет право на конкретизацию обвинения, указание конкретных статей УК, дат, событий, действий.
Адвокаты знают, как распространены у нас такого рода формулировки: «совместно с неустановленными лицами», «в неустановленном месте», «в неустановленное время».
Не менее редки обвинения, когда всей группе лиц, привлекающейся к уголовной ответственности, вменяются одни и те же действия, например: Иванов, Петров, Сидоров, разбив стекло, проникли в помещение бытовки склада; связали сторожа; отобрали у него ключи от складских помещений, откуда похитили товары (далее следует наименования) на общую сумму 5 млн. руб.
Ваш клиент имеет право указать в таком случае, что не понимает, в чем конкретно выразились его действия, и знать, что следствие имеет в виду под такими формулировками.
Право давать объяснения. Логичнее было бы указать в законе, что обвиняемый (подозреваемый) вправе не давать объяснения, так как многие люди, впервые оказавшиеся в положении задержанного, не понимают, что давать показания — это их право, а не обязанность.
Я обычно говорю:
Вы вправе вообще ничего не говорить.
Если вы решили говорить, вы вправе не свидетельствовать против себя и близких родственников (по ст. 51 Конституции РФ).
Вы вправе не отвечать на вопросы, не относящиеся к существу предъявленного обвинения.
Глава I. Первая беседа с клиентом 17
В любой момент допроса вы вправе отказаться давать показания или не отвечать на вопросы, без объяснения причин.
На вас не распространяется статья об уголовной ответственности за дачу ложных показаний или за отказ от дачи показаний.
Вы вправе отказаться от дачи объяснений при любых следственных действиях, например, на очной ставке, при производстве следственного эксперимента, в процессе осмотра места происшествия или предметов с вашим участием и т.д.
Вы вправе написать свои показания собственноручно (ст. 152 УПК РСФСР).
Право представлять доказательства, заявлять ходатайства, отводы, обжаловать арест и действия следственных органов, как правило, реализуется через адвокатов и особого разъяснения не требует.
Право участвовать в судебном разбирательстве. При первой беседе уже надо иметь в виду судебную перспективу дела, особенно если это суд присяжных. Об этом подробно рассказывается в гл. XI.
Права при назначении и производстве экспертизы (ст. 185 УПК РСФСР). Разговор об экспертизе обычно не возникает при первой беседе. Это отдельный и очень серьезный разговор, но следует обязательно предупредить своих клиентов, что они не обязаны давать для экспертизы образцы своего почерка или голоса и т.п. В соответствии со ст. 186 УПК РСФСР следователь лишь «вправе» получить у вашего клиента образцы для сравнительного исследования.
Обсуждение планов защиты
(см. приложение 5)
Очень часто первая беседа с клиентом предшествует выпол-.нению какого-либо следственного действия; следователь нервно курит в коридоре, без конца к вам заглядывает и спрашивает, когда закончите свидание. В такой обстановке обсуждение планов защиты — это слишком громко сказано. Нужно успеть решить следующие вопросы:
^ Как защищаться: активно или пассивно, т.е. забросать следователя жалобами или бороться молчанием?
^ Занять определенную позицию рэри »ака ш ^тн шт] ни-
^С1П-711Г) \Л.1^\^Д\^Л.\^ПП.у ГМ 11^ ОН. Ц,*! IV* |С1^Л ГГ^^^тЫЦА,^1-
какой? Нйг^^«*г
-' в1вп>,'1.тДПОие«йицгвл]
|
1йа* ЙВЙиО1
18 Раздел!. Участие адвоката на стадии следствия
^ Держаться ли одной позиции или потом ее менять?
^ Участвовать ли в следственных действиях и каких?
^ Давать ли показания и какие?
^ Признать ли вину? Полностью или частично?
Вопрос о признании вины является очень сложным и, несмотря на короткое время, в течение которого вам придется его решать, к нему нужно отнестись чрезвычайно серьезно и ответственно. Вопрос вины — это кардинальный вопрос защиты, и если вы уже в самом начале следствия приняли неправильное решение, это может иметь «роковое» значение при рассмотрении дела в суде. Уже сложился устойчивый психологический стереотип, благодаря которому судьи больше доверяют показаниям, данным в самом начале следствия, непосредственно после задержания, особенно если они содержали признание вины.
Когда вы начинаете говорить об этом с клиентом, будьте готовы к тому, что он вам скажет: «Я все равно ничего не понимаю. Как вы скажете, так я и сделаю». Однако, как ни велико искушение, адвокат не имеет права принимать за клиента решение о том, признавать ему свою вину или нет. Вы можете только показать все плюсы и минусы «признания», а окончательное решение должно быть оставлено за клиентом.
Есть много примеров, когда советы адвокатов «признаться» выходили «боком» для их подзащитных.
Я никогда не забуду предательский совет одного адвоката, посоветовавшего подсудимой, которая не была под стражей, признать вину в получении взятки, утверждая, что женщину с двумя малолетними детьми при признании вины никто «не посадит». У меня до сих пор стоит в ушах душераздирающий крик этой женщины, когда ее брали под стражу в зале суда, осудив на шесть лет лишения свободы. А она была не виновна! По моей жалобе (я защищала другую фигуру в процессе) в кассационной инстанции дело по взятке было прекращено за недоказанностью.
(Дело Н.И. Спирина и О.Н. Яковлевой. Производство Красногвардейского суда г. Москвы, Г)91 г.)
По возможности в первой беседе нужно обсудить и материальные вопросы:
•/ есть ли возможность возместить материальный ущерб потерпевшему;
^ кто сможет заплатить залог; ^ есть ли возможность оплатить работу специалистов.
Глава I. Первая беседа с клиентом 19
В заключение хочется отметить, что не всегда за неимением времени или в связи с другими обстоятельствами адвокат имеет >зможность провести первую беседу в той последовательности
>бъеме, как здесь указывалось. Однако мы исходили из идеального варианта, как нам бы хотелось видеть эту беседу во всех деталях и подробностях. А уж из большего всегда можно выбрать меньшее!1
Приведу один диалог с моим клиентом Нефедовым, который имел место в СИЗО перед судом.
Я: Вы прочитали обвинительное заключение?
Нефедов. Я бульварных романов не читаю.
Я: Изучали ли Вы материалы дела?
Нефедов: И не подумал, мало ли кто чего насочиняет. Лучше какую-нибудь популярную книгу почитать.
Я: Как же мы будем защищаться?
Нефедов: Это формальность, не имеющая значения. Адвокат — такая же формальность, как и прокурор, они винтики одной судебной машины.
Существует среди наших подзащитных такой взгляд на судопроизводство и на роль адвоката — «винтика» в нем. Хотя не менее распространено мнение (и не без помощи самих адвокатов) о том, что если адвокат хороший, то обязательно «вытащит». Защитники, по моему мнению, не должны ни преувеличивать, ни преуменьшать свою роль в уголовном процессе, и беседовать с клиентом о защите, трезво оценивая свои возможности и добросовестно выполняя свои обязанности.
О беседе адвоката с клиентом перед судом см. гл. VI.
Глава II
Права и возможности
защитника на предварительном
следствии
Практикующие адвокаты вспомнят, пожалуй, немало случаев, когда к ним обращались за помощью люди, объяснявшие, что по определенному факту возбуждено уголовное дело и их приглашают к следователю для дачи показаний в качестве свидетеля. При беседе с таким клиентом становится ясно, что допрос в качестве «свидетеля» это «разминка» следствия, при следующей встрече лицо будет допрошено уже в качестве подозреваемого или обвиняемого. Многие адвокаты также вспомнят без труда, как впоследствии такие свидетельские показания использовались в суде в качестве доказательства виновности данного лица.
Этот простой пример иллюстрирует тот факт, что работа адвоката в стадии предварительного следствия иногда может начинаться гораздо раньше, нежели он будет допущен к делу. Тогда адвокат советует клиенту, как ему вести себя на допросе, хотя сам не может участвовать при производстве этого следственного действия.
На подобного рода «уловки» следователя адвокаты находят свои «противовесы». Так, один мой коллега вместе с клиентом приходил к следователю и говорил: «Я знаю, что не могу участвовать при допросе моего клиента в качестве свидетеля, но я все-таки побуду за дверью, чтобы вам и мне было спокойнее». Он оставался в коридоре до тех пор, пока его клиент не выходил из кабинета. Следует ли говорить о том, что вероятность использования при допросе каких-либо незаконных методов в отношении его клиента была значительно снижена.
Кто-то, может быть, скажет, что несолидно стоять «под дверью», однако в этом случае им можно возразить: «цель оправдывает средства».
Права защитника на предварительном следствии регламентируются ст. 51, 202, 204, 2201 УПК РСФСР. Объем этих прав достаточно широк и задача адвоката — наиболее полно использовать их для успешного выполнения своих профессиональных обязан-
Глава П. Права и возможности защитника на предварительном следствии 21
ностей. При этом необходимо помнить, что адвокат, в соответствии со ст. 51 УПК РСФСР, не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого.
Вспоминается давний случай, когда на заре своей практики я в порядке ст. 49 УПК РСФСР осуществляла защиту лица, обвиняемого в убийстве. Первое, что мне сказал мой будущий клиент перед допросом его в качестве обвиняемого: «Мне никакой адвокат не нужен, но если вы пришли — оставайтесь». Допускаю, что отношения с подзащитным могут быть очень сложными, но с того момента, как адвокат начинает участвовать в деле, он уже не может принадлежать себе полностью, а значит, не имеет права не хотеть защищать кого-либо, он должен выполнять свой профессиональный долг.
Некоторые аспекты реализации предоставленных защитнику прав мы рассмотрим ниже.
Право иметь свидания с подозреваемым, обвиняемым наедине без ограничения их количества и продолжительности. В соответствии со ст. 47 УПК РСФСР адвокат допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения — с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении этой меры пресечения.
Круг вопросов, которые необходимо обсудить с клиентом в начальной стадии защиты, описан в гл. I.
Участие адвоката в допросе подозреваемого и обвиняемого. Это одно из самых распространенных следственных действий, в которых участвует адвокат, в процессе которого защитник имеет возможность:
1) задавать вопросы допрашиваемым лицам;
2) делать письменные замечания по поводу правильности и
полноты записей в протоколе, что превращает его из лица, при
сутствующего при допросе, в активного участника следственного
действия.
Здесь действует общее правило: решившись задать вопрос,:одумайте:
^ Какую цель вы преследуете?
^ Правильно ли выбрано время для того, чтобы вопрос прозвучал?
^ Какова вероятность получения ответа, необходимого для вас?
22 Раздел I. Участие адвоката на стадии следствия _
И после этого сформулируйте вопрос таким образом, чтобы он был понятен не только вам, но и другим лицам.
Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.
При подписании протокола допроса убедитесь в том, что все сказанное записано правильно без редакторской (искажающей смысл) правки следователя. Существует несколько вариантов проверки правильности записей в протоколе путем прочтения вслух:
1) следователем;
2) адвокатом;
3) обвиняемым.
Два последних представляются наиболее предпочтительными.
Участие адвоката в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого. После того как адвокат вступил в дело, необходимо обсудить с клиентом и вопрос о том, при производстве каких следственных действий защитник будет участвовать. Необходимость такого участия определяет, как правило, сам адвокат.
Круг следственных действий, в которых адвокат посчитает необходимым участвовать, может быть различен. Чаще всего это: очная ставка — задача адвоката убедиться в законности выполнения данного следственного действия, задать необходимые вопросы участникам; предъявление для опознания — особенность его состоит в том, что оно неповторимо: допущенные нарушения уже исправить нельзя, и они лишают следственное действие до-казательского значения.
Присутствуя при предъявлении для опознания, адвокат имеет возможность лично удостовериться в соблюдении всех необходимых условий его проведения и воочию убедиться в наличии или отсутствии сходства опознаваемых лиц или предметов.
Следственный эксперимент (не путать с проверкой показаний обвиняемого на месте. Такого следственного действия УПК РСФСР не предусмотривает, хотя, изобретенное следователями, оно сплошь и рядом применяется). В ходе следственного эксперимента адвокат может составить непосредственное представление о произошедших событиях.
В тех случаях, когда вы выступаете инициатором следственного эксперимента, хороший результат достигается тщательной подготовкой к нему, воспроизведением наиболее полной картины случившегося.
Глава П. Права и возможности защитника на предварительном следствии 23
Приведу пример одного ходатайства, заявленного моей коллегой по автотранспортному делу.
ходатайство
При юдготовке и проведении следственного эксперимента по определению видимости дороги в направлении движения и видимости пешеходов прошу соблюсти следующие основные требования:
Время проведения эксперимента должно точно соответствовать календарному времени происшествия, так как в ином случае условия освещенности места происшествия даже в так называемое темное время суток будут совершенно иными.
2. Должны быть соблюдены аналогичные погодные условия, указанные
в протоколе осмотра дорожно-транспортного происшествия — пасмурно.
3. Внешний световой фон окружающих средств и обстановки должен
быть полностью аналогичным.
4. Все замеры должны производиться в зоне дорожно-транспортного
происшествия с учетом аналогичной дорожно-транспортной обстановки:
наличие попутного и встречного транспорта и т.д.
5. Участвовать в эксперименте должен тот же автомобиль или анало
гичный при той же степени загруженности.
6. Определение дальности видимости дороги в направлении движения
должно проводиться непосредственно перед местом наезда по ходу движе
ния автомобиля.
7. При определении расстояния видимости пешеходов необходимо
обязательно учесть факт пересечения пешеходами проезжей части дороги
справа налево, так как они могли попасть в зону светового пучка практи
чески непосредственно перед автомобилем.
8. Пешеходы должны быть одеты в аналогичную одежду и располагать
ся на проезжей части в точном соответствии с фактическими обстоятель
ствами.
9. Автомобиль должен осуществлять движение, располагаясь по шири
не проезжей части в строгом соответствии с фактическими данными.
10. Методика проведения замеров в процессе следственного экспери
мента должна быть предварительно согласована с Сорокиным и защитой.
(Дело Г.П, Сорокина. Производство ГУВД МО, 1991—1992 гг.)
В результате следственного эксперимента не только защите, но и следователю удалось убедиться, что трех пешеходов, кото-рыхсбил водитель, заблаговременно увидеть было невозможно, что затем подтвердила и автотехническая экспертиза. Дело в отношении Сорокина было производством прекращено за недоказанностью.
24 Раздел I. Участие адвоката на стадии следствия
Знакомство с материалами дела. Перечень документов, с которыми адвокат может знакомиться с момента допуска его к участию в деле, но до окончания предварительного следствия, указан в ст. 51 УПК РСФСР — протокол задержания, постановление о применении меры пресечения, протоколы следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, документы, которые предъявлялись либо должны быть предъявлены подозреваемому и обвиняемому (например, протокол осмотра места происшествия с участием вашего клиента, протоколы обыска и личного обыска и др.), материалы, направленные в суд в подтверждение законности и обоснованности применения заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей.
Обжалование в суд ареста или продления срока содержания под стражей (ст. 2201 УПК РСФСР). Жалоба в порядке ст. 2201 УПК РСФСР может приноситься в суд лицом, содержащимся под стражей, его защитником или законным представителем непосредственно либо через дознавателя, следователя или прокурора.
Жалоба, поданная адвокатом, должна содержать необходимые атрибуты: название суда (по месту фактического содержания лица под стражей на момент проведения проверки), Ф.И.О. адвоката, адрес, телефон; № уголовного дела; Ф.И.О. лица, содержащегося под стражей, вводная, описательная, резолютивная части.
В Советский районный суд г. Н.Новгорода
адвоката Живулиной Т.Д.
(Адвокатское бюро № 2
Нижегородской областной коллегии адвокатов
г. Н.Новгород, ул. Б.Покровская, 22—7
р.т. 33-48-99)
в защиту Иванова Н.А., 1974 г.р., обвиняемого по ч. 3 ст. 159 УК РФ, содержащегося в СИЗО № 1 г. Н.Новгород, пр. Гагарина, 19 по уголовному делу № 3097
следователь Петров В.А. (Нижегородское РУВД г. Н.Новгорода)
р.т. 33-13-27
Вводная часть жалобы должна содержать сведения о том, когда лицо было задержано, по каким основаниям, когда и по
Глай(1 П. Права и возможности защитника на предварительном следствии 25
какой статье предъявлено обвинение, кем и когда лицо арестовано, какой прокурор давал санкцию на заключение под стражу. С какого момента адвокат участвует в качестве защитника по данному делу.
Описательная (мотивировочная) часть содержит доводы, по которым адвокат считает арест незаконным (не продлен срок содержания под стражей, арест санкционирован неправомочным прокурором и др. или необоснованным (тяжесть предъявленного обвинения, принятие обвиняемым (подозреваемым) мер к предотвращению вредных последствий совершенного им деяния, характеристи-
| . |
личности, отсутствие судимости, наличие серьезного заболева-ия, семейное положение, наличие постоянного места жительства; обстоятельства, исключающие уголовную ответственность данного лица или смягчающие вину арестованного и др.).
Резолютивная часть жалобы может выглядеть следующим образом:
Л^ГТТС РС^ФС^Р
На основании изложенного в соответствии со ст. 220', 2202
ПРОШУ:
Отменить в отношении Иванова Николая Александровичамеру пресечения
в виде заключения под стражей и освободить его из-под стражи.
Прошу известить меня о дне рассмотрения жалобы
по тел. 33-48-99.
Адвокат Живулина Т.Д.
1вокат может прилагать к жалобе следующие документы: медицинские справки из поликлиники по месту жительства арестованного, медсанчасти следственного изолятора, где он содержится, характеристики; справки о семейном положении и др. Данные документы могут быть представлены и в судебном заседании при разрешении жалобы, где адвокат более детально излагает свою позицию.
I Хотелось бы обратить внимание на достаточно часто встречающееся в постановлениях об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу основание: отрицание обвиняемым своей вины. Последнее составляет неотъемлемое право привлеченного к уголовной ответственности, а потому непризнание им своей вины не может служить законным поводом к его аресту.
В соответствии со ст. 19, 51 УПК РСФСР лицо, производящее Дознание, следователь, прокурор и суд обязаны предоставить за-
26 Раздел I. Участие адвоката на стадии следствия _________
щитнику возможность ознакомиться с материалами дела, направленными в суд в подтверждение законности и обоснованности применения к обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу или продления срока содержания под стражей. Для адвоката иногда это хорошая возможность до окончания предварительного следствия прочитать ряд документов, интересующих защиту. Правда, справедливости ради надо отметить, что в последнее время все реже и реже в суд представляются материалы уголовного дела в полном объеме.
При проверке законности и обоснованности ареста участвующий в суде адвокат должен проверить соблюдение личных прав обвиняемого. Так, при рассмотрении одной из жалоб было отказано в удовлетворении просьбы обвиняемого о снятии с него наручников в судебном заседании. Однако в зале суда обвиняемый должен быть без наручников. Применение их к заключенному под стражу возможно, если есть основание полагать, что он может совершить побег либо причинить вред окружающим или себе или оказать противодействие сотруднику милиции (Закон РСФСР от 18 апреля 1991 г. «О милиции»).
Поскольку в рамках данной работы невозможно раскрыть все
вопросы.^вязагшце с рассмотрением в судах дел в порядке 220'УПК РсФЦР, хотим предложить нашим коллегам поразмышлять на досуге над следующими проблемами:
^ Является ли рассмотрение данной категории дел осуществлением правосудия?
^ Распространяются ли требования допустимости доказательств к материалам, представляемым следователем в суд? ^ Может ли участвовать в рассмотрении дела лицо, вменяемость которого под сомнением?
^ Являются ли доказательством показания обвиняемого,, ные им в ходе рассмотрения жалобы в порядке ст. 2201 РСФСР?
^ Является ли доказательством протокол судебного заседания, можно ли приносить на него замечания? Попытка поставить и решить эти вопросы в пользу защиты на практике вызывает недоумение у суда и проявляет нежелание «усложнять себе жизнь». Ни для кого не секрет, что судьи в подавляющем большинстве случаев формально подходят к процедуре проверки доводов жалоб в порядке ст. 220' УПК РСФСР. Однако часть вины за такое отношение ложится и на адвокатов, ко-
Глава П. Права и возможности защитника на предварительном следствии 27
торые если не формально, то во всяком случае без энтузиазма участвуют в судах по обжалованию ареста.
Заявления ходатайств — это официальная просьба о выполнении каких-либо процессуальных действий, принятии решений по всем вопросам, имеющим значение для дела.
Они в зависимости от момента их заявления могут быть условно разделены на:
1) ходатайства в стадии предварительного следствия;
2) ходатайства, заявленные после окончания предварительно
го следствия при ознакомлении с материалами уголовного дела.
Кроме того, можно выделить так называемые процедурные ходатайства (например, о предоставлении для изучения протоколов всех следственных действий, проведенных с участием подзащитного; материалов, направляемых в суд для проверки законности и обоснованности ареста; об извещении о дате и времени проведения следственных действий, в которых адвокат желает участвовать, и др.).
Основная группа обращений защитника к следствию направлена на выяснение обстоятельств, имеющих существенное значение для дела — ходатайства о проведении очных ставок, вызове и допросе дополнительных свидетелей, назначении экспертизы, об изменении меры пресечения, о прекращении уголовного дела и др.
Для адвоката должно стать правилом заявлять все ходатайства в письменном виде, поскольку они готовятся тщательнее, содержат ссылки на конкретные материалы дела, нормы закона, от них просто так не «отмахнешься».
В ст. 131 УПК РСФСР указано, что «следователь не вправе отказать... защитнику... если обстоятельства, об установлении которых он ходатайствует, могут иметь значение для дела. Имеющими для дела значение являются обстоятельства, указанные в ст. 20, 21, 68 настоящего Кодекса, а равно другие обстоятельства, выяснение которых может иметь значение для правильного расследования дела». Из этого положения вытекает, что адвокат должен обосновывать свои ходатайства, а не просто констатировать ту или иную просьбу.
Однако и следователь, если отказывает в удовлетворении ходатайства защитника, обязан вынести постановление с указанием мотивов отказа.
Отсюда для защиты следуют очень важные выводы:
28 Раздел I. Участие адвоката на стадии следствия
^ следователь обязан удовлетворить ходатайства, имеющие значение для дела;
^ следователь обязан мотивировать отказ в удовлетворении ходатайства защиты;
V защитник вправе заявить отвод следователю, если тот нарушил требования ст. 131 УПК РСФСР;
^ защитник вправе обжаловать отказ следователя в удовлетворении ходатайства прокурору (ст. 218 УПК РСФСР), а отказ прокурора - - вышестоящему прокурору (с!\ 220 У ПК РСФСР);
•/ отказ следователя в удовлетворении ходатайства не лишает защитника возможности заявить его повторно, когда появятся новые данные, придающие ему большую убедительность.
По делу М., обвиняемого по ч. 3 ст. 160 УК РФ за хищение денежных средств с крупного предприятия г Н.Новгорода, директором которого он являлся, защитой на предварительном следствии неоднократно заявлялось ходатайство о назначении по делу судебно-бухгалтерской и судебно-эко-номической экспертиз. Однако следствие отказывало в удовлетворении ходатайств, мотивируя это тем, что в материалах дела имеется акт контроль-но-ревизиционного управления по Нижегородской области, сомневаться в объективности которого у следствия нет никакого повода. Жалоба на имя прокурора также не принесла никаких результатов. В судебном заседании данное дело было возвращено для производства дополнительного расследования. В числе прочих нашел свое отражение вопрос о производстве судебно-бухгалтерской экспертизы.
Что касается времени заявления того или иного ходатайства—в начале следствия или в конце, — то адвокат решает этот вопрос в каждом конкретном случае. Следует только помнить о том, что после окончания предварительного следствия следователь ограничен во времени для производства дополнительных следственных действий, а поэтому иногда целесообразно заявлять ходатайства тогда, когда у следствия имеется достаточный резерв времени.
Представление доказательств. Как правило, в стадии предварительного расследования право представлять доказательства осуществляется защитником прежде всего путем заявления ходатайств. Вместе с тем в соответствии с п. 15 Положения об адвокатуре в РСФСР адвокат вправе запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необ-
Глава II. Права и возможности защитника на предварительном следствии 29
ходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных, общественныхииных организаций, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их копии.
Истребуемые материалы могут не только характеризовать личность и состояние здоровья обвиняемого, но и иметь непосредственное отношение к существу предъявленного обвинения (копии накладных, квитанций, договоров, приказов, инструкций и т.п.).
Адвокатвправе запрашивать информацию иизнаучныхучреж-дений. Их ответы не заменяют заключения экспертов, но могут быть использованы для оспаривания обвинительной версии, для обоснования ходатайства защитника о назначении экспертизы или для опровержения выводов проведеннойэкспертизы.
Так, по делу Г., обвиняемого по ч. 3 ст. 160УК РФ, защитой было представлено письмо специалистов из бюро судебных экспертиз о том, что без наличия образцов голосов проведение фоноскопической экспертизы невозможно. Данный ответ, полученный на запрос юридической консультации, позволил устранить из числа доказательств обвинения расшифровку прослушиваемых телефонных разговоров между обвиняемыми, поскольку невозможно было получить образцы голоса одного из них, находящегося в розыске.
Защитник имеет также право представить следователю доку-:енты и предметы, полученные от обвиняемого и его близких.
В отдельных делах существенное значение для защиты:огут иметь фотоснимки, план места происшествия или другого объекта. Защитник может осмотреть это место и составить план, схему, произвести фотосъемку, если такие действия не нарушают чьи-либо интересы. То же относится и к киносъем-
| « |
е. Фото- и киносъемку адвокат может произвести сам или пору-ить это фото-кинолаборатории, которая принимает заказы на выездные съемки.
Так, по делу К. обвиняемого в том, что он использовал в личных целях предоставленный предприятию кредит на строительство жилых домов, защитой в обоснование позиции обвиняемого были представлены: 1 фотоснимки строящихся объектов, которые были сделаны еще до возбуждения дела; 2) фотографии, сделанные тогда, когда уже велось следствие. Сравнение тех и других показывало, что за время отсутствия обвиняемого, ввиду неохраня-емости объектов, неизвестными лицами было разворовано значительное количество строительных материалов. Данное обстоятельство подтверждало показания К. о том, что стоимость объектов на данный период не соответствует фактически произведенным затратам.
30 Раздел I. Участие адвоката на стадии следствия
Представляя имеющиеся материалы, защитник должен указать, от кого получены эти материалы.
Ходатайство о приобщении к делу дополнительных материалов не может отклоняться под предлогом их недостоверности, так как в качестве доказательств в процессе доказывания выступают «фактические данные», достоверность которых проверяется.
Ознакомление со всеми материалами дела. Изучая дело, адвокат может выполнить ряд действий по защите своего клиента, пользуясь на предварительном следствии предоставленными ему законом правами. Вот их (далеко не полный) перечень:
1. Требуйте:
а) чтобы оно было пронумеровано (ручкой) и подшито;
б) предъявить вещественные доказательства, закрытые паке
ты и приложения к делу (например, бухгалтерские документы);
в) чтобы вам было представлено достаточное время и условия
для ознакомления с делом.
2. Выписывайте из дела нужные сведения, в необходимых слу
чаях делайте копии документов. Систематизируйте свои записи
(по эпизодам, по лицам и т.д.). Система поможет быстро найти
и использовать нужные сведения.
3. Не спешите с заявлением ходатайств. В протоколе об озна
комлении с материалами уголовного дела можете указать, что
письменное ходатайство будет представлено позднее.
4. Если ознакомление с делом продолжается несколько дней,
некоторые следователи составляют графики, где ежедневно от
мечают, какие материалы были предъявлены обвиняемому и за
щитнику. Поскольку график является не процессуальным, а ра
бочим документом следователя, закон не обязывает обвиняемого
и защитника его подписывать.
5. Об отказе в удовлетворении ходатайства, заявленного за
щитником, при ознакомлении с материалами уголовного дела
следователь обязан вынести и объявить заявителю мотивирован
ное постановление, которое может быть обжаловано прокурору.
6. Вы можете с разрешения следователя присутствовать при
производстве следственных действий, выполняемых по ходатай
ствам, заявленным вами или обвин