Содержание
1. Введение.............................................................................................................3
2. Понятие и способы обеспечения исполнения обязательств..........................4
3.Неустойка............................................................................................................8
4. Залог.....................................................................................................................9
5. Удержание..........................................................................................................11
6. Задаток................................................................................................................11
7. Поручительство.................................................................................................12
8. Банковская гарантия..........................................................................................14
9. Заключение........................................................................................................15
10. Список используемой литературы.................................................................16
Введение.
Актуальность данной темы контрольной работы связана, главным образом, с нестабильностью экономической ситуации в стране.
Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ст. 35 Конституции РФ). Граждане и их объединения вправе иметь в частной собственности землю, владение и пользование, которой, осуществляется свободно, если это не нарушает прав и законных интересов иных лиц (ст. 36 Конституции РФ). С целью защиты законных прав и интересов физических и юридических лиц при заключении различных сделок российское законодательство предусматривает ряд мер, способствующих исполнению возникающих обязательств. В юридической терминологии эти меры носят название "способы обеспечения обязательств". Способы обеспечения обязательств - призваны охранять интересы менее защищенной стороны договора, то есть кредитора. Особенность этих мер состоит в том, что они представляют собой дополнительное обязательственное бремя, возлагаемое на должника с целью более надёжной защиты прав кредитора. Гражданское законодательство предусматривает систему способов обеспечения обязательств: неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток. [1]Чуть позже мы их рассмотрим более детально.
Сейчас в условиях низкого уровня договорной дисциплины, ненадежности и иногда недобросовестности контрагентов развитие должны получать различные способы обеспечения исполнения обязательств по договорам, ведь именно способы обеспечения обязательств дают основу прочности отношений между кредитором и должником, так как гарантируют удовлетворение имущественных требований кредитора в случае неисполнения должником обязательства. Рассмотрим понятие обязательство и в следствии чего оно возникает.
Понятие и способы обеспечения исполнения обязательств.
Обязательством называется субъективная юридическая ситуация, основанная на личной связи между конкретными участниками гражданского оборота (сторонами), которая состоит в формальной возможности для одного из них (кредитора) требовать от другого (должника) определенного поведения (предоставления) в свою пользу. Притязанию кредитора соответствует обязанность должника, которая представляет собой, однако, подчинение не кредитору как отдельному лицу, а праву в целом как общепризнанной системе норм поведения. Воля должника, связанная обязанностью подчиниться кредитору, свободна в том смысле, что признанием пользуется только нормативное требование и от должника в принципе нельзя потребовать большего, чем соответствия общему стандарту поведения, установленному для случаев данного типа. Конкретное притязание кредитора есть лишь выражение всеобщего требования соблюдения права, действующего в данном обществе, которое гарантирует каждому возможность быть кредитором или должником (согласно ст. 17 и ст. 18 Конституции РФ: права и свободы принадлежат каждому от рождения в равной степени и обеспечиваются органами власти и правосудием).
Обязательство возникает между конкретными лицами. Тесно связано с правоотношениями собственности, поскольку реализация собственником своих прав влечет возникновение обязательственных правоотношений и наоборот.
Исполнению обязательств способствуют специальные меры, именуемые способами обеспечения исполнения обязательств. Способы обеспечения обязательств направлены в пользу кредитора и носят характер, сходный с экономическими санкциями. Эти меры устанавливаются как законодательством, так и соглашением сторон, но порядок их установления и исполнения чаще всего строго оговорен законом и носит императивный характер. Способы, обеспечивающие исполнение обязательств, устанавливаются в интересах кредитора. Хотя и не все способы обеспечения относятся к санкциям, но все они прямо или косвенно создают дополнительные обременения для должника. Так, при залоге кредитор за счет заложенного имущества должника вправе погасить свои претензии к нему. Но за счет этого же имущества могут быть погашены и дополнительные требования кредитора по уплате неустойки, возмещению убытков и пр. Само изъятие имущества из владения и пользования также может создать должнику не просто неудобства, но и вызвать дополнительные издержки с его стороны.[2]
Обязательство является лишь одной из разновидностей гражданских правоотношений. Поскольку обязательства оформляют процесс товарообмена, они относятся к группе имущественных правоотношений. Вместе с тем обязательства как гражданские правоотношения необходимо отличать от правоотношений, относящихся к другим правовым отраслям. В частности, обязанность по у плате налогов является хотя и имущественной, но публично-правовой, а не частноправовой. Поэтому к налоговым отношениям неприменимы нормы обязательственного и в целом гражданского (частного) права, на основании п. 3 ст. 2 ГК: к имущественным отношениям, основанном на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.
Наиболее распространенное основание возникновения обязательств составляет договор собственников вещей либо иных законных владельцев имущества (а в современном обороте - так же и обладателей авторских, патентных и иных исключительных прав).
Обязательства возникают и из иных, односторонних сделок. Например, содержащийся в завещании завещательный отказ после открытия наследства порождает обязательство между наследниками и отказополучателем.
А так же возникают из сделок, не предусмотренных законом, но не противоречащих ему и порождающих гражданские права и обязанности в силу общих начал и смысла гражданского законодательства (п. 1 ст. 8 ГК).
В ряде случаев основаниями возникновения обязательств становятся акты публичной власти. К их числу относятся административные акты государственных органов и органов местного самоуправления ненормативного (индивидуального) характера, если они прямо названы в этом качестве законом (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК). Например, решение компетентного органа публичной власти об изъятии у частного собственника земельного участка для государственных нужд порождает обязательство по выкупу такого участка государством или его продажи с публичных торгов, а решение о реквизиции вещи у частного собственника порождает обязательство по оплате ее стоимости (п. 1 ст. 242).
Судебные решения, которые так же могут порождать обязательства (пп. 3 п. 1ст 8ГК). Так, решение суда об изъятии у частного собственника бесхозяйственно содержимых культурных ценностей порождает обязательства государства по их выкупу или продажи с бубличных торгов (ст. 240 ГК)
Обязательства возникают и в связи с совершением неправомерных действий по причинению вреда другому лицу или не основательному обогащению за счет другого лица. В следствии возникает обязанность компенсации причиненного вреда или возврата неосновательно приобретенного имущества.
Иногда обязательства возникают и в следствии таких юридических фактов, как юридические поступки, называемыми законом "иными действиями граждан и юридических лиц" (пп. 8 п. 1 ст. 8 ГК), т. е. не являющихся сделками. Например находка или обнаружение клада.
Основаниями возникновениями обязательства могут стать не зависящие от воли людей юридические факты - события (пп. 9 п. 1 ст. 8 ГК), например открытие навигации, влекущее начало исполнения обязательств по речной перевозке, или наступление стихийного бедствия, являющегося страховым случаем по условиям договора страхования, при котором возникает обязанность по выплате страховой суммы. Юридические поступки и события не являются распространенными основаниями возникновения обязательств.
В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК к специальным способам обеспечения исполнения обязательств относятся неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором.
Поручительство и банковская гарантия, являются формами личного кредита, при их установлении кредитор руководствуется принципом: верю не только личности должника, но и личности поручителя (гаранта). В свою очередь, задаток, залог, удержание как способы обеспечения исполнения обязательств представляют собой формы реального кредита. Сущность обеспечения исполнения обязательства может состоять в установлении помимо общей санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства - возмещения убытков - также и дополнительной санкции за эти же нарушения - неустойки. В этих случаях нет дополнительного кредита (ни личного, ни реального), а имеет место предположение, что должник, связанный угрозой строго определенной имущественной невыгоды, будет стараться исполнить обязательство надлежащим образом.[3]
Выбор соответствующего способа во многом зависит от существа обязательства. К примеру, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного договора, более надежными считаются такие способы, как залог, банковская гарантия и поручительство. В то же время, если речь идет об обязательствах по выполнению работ или оказанию услуг, возникающих из договоров подряда, банковского счета и других, предпочтительнее использовать неустойку, поскольку интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной суммы, а в достижении определенного результата.
Действующее гражданское законодательство не содержит каких-либо ограничений в выборе способов обеспечения обязательств, поэтому стороны могут применять одновременно несколько видов обеспечительных мер, например, неустойку совместно с залогом.
Неустойка.
Неустойка - один из древнейших способов обеспечения исполнения обязательств. Определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, дополнительное обязательство, действие и исполнение которого зависят только от действительности основного обязательства.
Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает.[4]
Неустойка бывает двух видов - штрафы и пени. В большинстве случаев штраф устанавливается либо в виде процентов от цены договора, либо в виде фиксированной суммы, определяемой по соглашению сторон. Размер пени зависит от того, насколько долго не выполнялись условия договора. Как правило, пени начисляются за каждый день просрочки в процентах к сумме обязательства (цене договора).
Размер неустойки (штрафа, пени) устанавливается соглашением сторон, а в некоторых случаях - законом. В этом случае независимо от того, предусмотрена неустойка соглашением сторон или нет, кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки (п. 1 ст. 332 ГК). Примером законной неустойки могут служить штрафные санкции, предусмотренные ст. 108 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации". Так, если перевозчик задержал доставку багажа, то за каждые сутки просрочки он уплачивает пассажиру (получателю) пени в размере 3% платы за перевозку, но не более чем сумма всей платы за перевозку. Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает (п. 2 ст. 332 ГК).[5]
Залог.
Залог - способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае не исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя. Один из самых надежных и распространенных способов обеспечения в торговых и банковских операциях.
Предметом залога являются вещи (движимые и недвижимые, за исключением изъятых их из оборота и тех, на которые не допускается обращение взыскания), имущественные права (за исключением неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых запрещена законом). Сторонами являются кредитор (залогодержатель) и должник (залогодатель).
Договор о залоге должен быть заключен в простой письменной форме (п.2 ст.339 ГК). Если заложено движимое имущество или права на имущество и залогом обеспечено обязательство по договору, для которого предусмотрено нотариальное удостоверение, договор о залоге также должен быть нотариально удостоверен. Согласно пункту 1 статьи 338 ГК предмет залога остается у залогодателя, если иное не предусмотрено соглашением сторон. В силу закона, при ипотеке и залоге товаров в обороте предмет залога не может быть передан залогодержателю.
Договоры о залоге могут быть консенсуальными и реальными. Договор является реальным, если он предусматривает передачу имущества залогодержателю. При осуществлении залоговых операций на практике следует иметь в виду, что теперь договор залога, предусматривающий передачу имущества залогодержателю, не является обеспечением кредита до того момента, когда вещь передана залогодержателю.
По сравнению с большинством других способов обеспечения исполнения обязательств залог имеет одну очень существенную особенность - он носит вещно-правовой характер. Задаток, банковская гарантия, поручительство, неустойка относятся к способам обеспечения исполнения обязательств, не имеющим характера вещных правоотношений. Во всех перечисленных случаях обеспечение строится на доверии кредитора к личности должника либо третьего лица, которое становится дополнительным (акцессорным) должником в силу принятия на себя ответственности за исполнение основным должником своего обязательства перед кредитором. Залог строит защиту прав кредитора на основе риска должника утратить определенные вещные права в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Залог прекращается: с прекращением обеспеченного залогом обязательства; по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 ст. 343 ГК; в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345 ГК; в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной (п. 4 ст. 350 ГК). При прекращении залога вследствие исполнения обеспеченного залогом обязательства либо по требованию залогодателя (п. 3 ст. 343 ГК) залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю.
Удержание.
Удержанием является право кредитора, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (п. 1 ст. 359 ГК).
Главный признак удержания заключается в том, что удерживаемое имущество отчуждается только по правилам залога.
В предпринимательских отношениях удержанием вещи должника могут обеспечиваться также его обязательства, не связанные с оплатой удерживаемой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков. В роли кредитора, располагающего правом удерживать вещь должника, может оказаться комиссионер, которому комитент не платит комиссионное вознаграждение, хранитель по договору хранения, ожидающий оплаты услуг, связанных с хранением вещи, перевозчик по договору перевозки, не выдающий груз получателю до полного расчета за выполненную перевозку, подрядчик, не передающий заказчику созданную им вещь до оплаты выполненной работы.
Задаток.
Задаток - денежная сумма, признаваемая задатком, выдается одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечении его исполнения (ст. 380 - 381 ГК). Предмет задатка - только денежная сумма.
Во всех случаях условие о передаче задатка должно полностью идентифицировать уплачиваемые в качестве задатка деньги именно как задаток, то есть суммы, передаваемые в счёт исполнения обязательства по договору, в знак заключения этого договора и в обеспечение исполнения обязательств по нему. Если таким образом передаваемые суммы нельзя квалифицировать, то они считаются авансом.
Основные отличия задатка от аванса: если тот, кто дал задаток, несет ответственность за неисполнение обязательства по договору, обеспеченному задатком, задаток полностью остаётся у получившего его; если тот, кто получил задаток, несет ответственность за неисполнение обязательства по договору, обеспеченному задатком, получивший задаток обязан вернуть давшему этот задаток в двойном размере. В остальных случаях задаток (как и аванс) просто возвращается давшему его в однократном размере.
Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК). В ГК не говорится о том, что несоблюдение письменной формы приводит к недействительности соглашения о задатке. Следовательно, наступают общие последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, определенные ст. 162 ГК, то есть несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий, на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п.1 ст. 162 ГК). Имеет существенное значение четкость составленного документа о задатке. Во избежание спора передаваемая в качестве задатка сумма должна быть названа именно в качестве задатка.
Поручительство.
Договор поручения имеет широкую сферу применения в гражданском обороте. К договору поручения прибегают, когда субъекты гражданских правоотношений в силу различных причин не могут сами совершить сделки и иные юридические действия, и обращаются к помощи других лиц. Таким образом, сущность договора в том, что одно лицо получает возможность выступать в качестве стороны сделки через другое, специально управомоченное на это лицо. Поручительство повышает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю, то есть здесь дополнительное обеспечение заключается в том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства кредитор вправе предъявить требования двум лицам - должнику и поручителю по выбору.
Договор поручительства является односторонне обязывающим, консенсуальным и возмездным, хотя законодательство дает возможность сторонам при заключении соглашения прибегнуть и к безвозмездному поручительству. Однако согласно п. 1 ст. 365 ГК это не освобождает должника от обязанности возмещения убытков поручителю.
Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме независимо от формы основного договора, субъектного состава и других обстоятельств (ст. 362 ГК). Условие о поручительстве может также включаться в договор, обязательства по которому обеспечиваются, но в таком случае данный договор должен быть подписан не только кредитором и должником, но и поручителем.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник, по общему правилу, несут перед кредитором солидарную ответственность.
Прекращение поручительства возможно как по общим основаниям прекращения обязательств, так и в случаях, предусмотренных ст. 367 ГК. К числу специальных оснований прекращения поручительства прежде всего относится прекращение обеспечиваемого им обязательства, что связано с акцессорным характером поручительства. Кроме того, поручительство прекращается в случае изменения основного обязательства, если оно влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя и осуществлялось без его согласия (при изменении сроков исполнения основного обязательства, увеличении размера ответственности должника и др.). При этом моментом прекращения поручительства является момент внесения изменений в обеспечиваемое обязательство. Поручительство прекращается при переводе на другое лицо долга по обеспечиваемому поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника, а также если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.
Банковская гарантия.
Банковская гарантия - самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств. В случаях, когда банк или иное кредитное или страховое учреждение (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициара письменного требования о ее уплате (ст. 368 - 379 ГК).
В качестве гаранта могут выступать только специфические организации, чья профессиональная деятельность позволяет проводить подобные гарантийные операции, это банки, иные кредитные учреждения, имеющие лицензию на проведение банковских операций, или страховые организации.
Обязательства банковской гарантии оформляются в письменном виде. Сущность банковской гарантии заключается в том, что оформляется письменное обязательство, в силу которого бенефициар (кредитор принципала) получает право на требование денежных средств к получению.
Для того чтобы существовало основание для требования, банковская гарантия всегда оформляется в письменной форме, включая электронные документы, относящиеся к делу, телефаксы, телеграммы. Текст банковской гарантии должен быть ясным и четким и не содержать спорных моментов.
В гарантии указываются наименования гаранта, бенефициара, принципала, ссылка на ключевой договор, сумма, подлежащая к оплате, сроки гарантии, правила платежей и положение по сокращению суммы гарантии.
Условия отказа гаранта в банковской гарантии бенефициару (кредитору): если требование и приложенные документы к нему не соответствуют условиям гарантии, если требование предоставлено кредитором по истечении срока, установленного непосредственно в банковской гарантии.
Заключение.
Такие способы обеспечения обязательств, как удержание и банковская гарантия, еще сравнительно молодые. Это иногда объясняет их не широкое распространение. К тому же, банковская гарантия, наряду с поручительством и иногда залогом, требуют привлечения третьих лиц в качестве гарантов надлежащего исполнения обязательства, что влечет определенный материальный риск для этих лиц. Дабы максимально обезопасить поручителя и гаранта от убытков ГК РФ провозглашает возмездный характер этих способов обеспечения обязательств.
К обстоятельствам, препятствующим развитию сферы обеспечения как обязательств в целом, так и обязательств по предпринимательским договорам в частности, можно отнести и сложившиеся в советский период обычаи гражданского оборота. В частности, задаток применяется в основном при заключении сделок между гражданами.
Несмотря на то, что текущий уровень платежной дисциплины и частое нарушение обычаев делового оборота требуют широкого применения различных способов обеспечения обязательств, на практике многие обеспечительные меры остаются невостребованы.
Список используемой литературы.
1. Дождев Д. В. Римское частное право. Учебник для вузов. Под редакцией проф. В. С. Нерсесянца. - М. 1997. - С. 427.
2. Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. - 2-е изд., перераб. и доп. - М. 2004. - С. 8 - 9, С. 15 - 17.
3. Библиотека кодексов: выпуск 12 (85). Гражданский кодекс Российской Федерации. - М. 2005.
4. Конституция Российской Федерации. Официальный текст с исторко - правовым комментарием / Б. А. Страшун - М. 2008.
5. Гражданское право. Части Общая и Особенная: учебник - 2-е изд., перераб. и доп. - М. 2013. - С. 194 -195, С. 196 - 197, С. 201 - 202, С. 206, С. 208 - 209, С. 210 - 211, С.
6. © Консультант Плюс, 1992-2014
8. Гражданское право. Часть вторая: Учебник / Под общей ред. А. Г. Калпина. - М. 2002. - С. 430 - 431, С. 433 - 436.
20 ноября 2014г. __________ / ______________
[1] https://be5.biz/pravo/p001/27.htm
[2] https://works.tarefer.ru/95/100028/index.html
[3] https://bibliofond.ru/view.aspx?id=511298
[4] https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_162742/?frame=393
[5] https://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=PPN;n=1