Расторжение (изменение) договора по соглашению сторон, по выражению М.И. Брагинского, –прямое выражение договорной свободы: те, кто обладает правом по собственной воле заключать договор, должны быть свободны в вопросах его расторжения или изменения отдельных условий.
Изменение договора – трансформация любого или нескольких условий, составляющих содержание договора, в том числе условий по исполнению договорных обязательств (статьи 309-328 ГК), – при сохранении самого договора в силе. В случае изменения договора обязательства сторон сохраняются, но в измененном виде (п.1 ст. 453 ГК).
Расторжение договора – досрочное полное прекращение неисполненного (полностью или частично) договора по основаниям, не предусмотренным статьями 407-419 ГК в качестве оснований прекращения обязательств. Расторжение означает досрочное прекращение действия всех возникших из договора обязательств, срок исполнения которых на момент расторжения договора еще не наступил – если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (п.2 ст. 453 ГК).
И расторгаться и изменяться может только заключенный действительный договор. При этом и изменение, и расторжение имеют место, как правило, на стадии исполнения. Если стороны исполнили договорные обязательства, договор прекращен вследствие их надлежащего исполнения.
Предусмотрены три способа изменения (расторжения) договора: 1) по соглашению сторон (п. 1 ст. 450); 2) по требованию одной из сторон в судебном порядке (п. 2 ст. 450); 3) посредством одностороннего отказа от исполнения договора (ст. 450.1). Основаниями изменения (расторжения) договора – соглашение сторон, судебное решение или односторонняя сделка (при одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично).
Согласно п. 3 ст. 453 ГК в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными (прекращенными):
– с момента заключения соглашения об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора;
– при изменении или расторжении договора в суде – с момента вступления в законную силу решения суда;
– при односторонем отказе от договора (исполнения договора) – с момента получения соответствующего уведомления об отказе, если иное не предусмотрено правовыми актами или договором. Надо учитывать, что юридически значимое сообщение может быть направлено в любой форме, если иное не установлено законом, договором, не следует из обычая или практики взаимоотношений сторон. Если же стороны согласовали, что уведомление об отказе от договора направляется только способом, указанным в договоре, то направление его иным способом (например, ценным письмом с описью вложения вместо согласованного в договоре направления курьером) будет считаться ненадлежащим (п. 64, п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25).
Изменение (расторжение договора по соглашению сторон. При взаимной заинтересованности сторон в изменении (расторжении) договора они заключают соответствующее соглашение – в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное. (п. 1 ст. 452). Содержание соглашения определяют сами стороны. Это наиболее приемлемый способ изменения и расторжения договора, не требующий обращения в суд и утверждения соглашения, но такое соглашение может быть признано судом недействительным, если нарушает права и законные интересы третьих лиц или противоречит закону.
Новелла: Многосторонним договором, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не установлено законом. В указанном договоре может быть предусмотрен порядок определения такого большинства.
Изменения или расторжения договора посредством одностороннего отказа от исполнения договора (ст. 450.1). В изъятие из общего правила статьи 310 ГК о запрете одностороннего отказа от исполнения обязательств право на одностороннее изменение (расторжение) договора может быть предоставлено ГК, др. законами, иными правовыми актами или договором.
В частности, в ГК такое право предусмотрено, напр., для договора аренды (ст. 610), купли-продажи (см. статьи 489, 497, 503 и др.), поставки (ст. 523), поручения (ст. 977), договора возмездного оказания услуг (ст. 782), договора банковского счета (ст. 859) и др. договоров, в которых право на односторонний отказ от исполнения договора неразрывно связано с юридической природой договора. С 1 июня 2015 г. статья 450.1 закрепляет порядок и пределы реализации права на односторонний отказ от исполнения договора.
Одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми сторонами предпринимательской деятельности (или односторонний отказ от исполнения этих обязательств) допускаются в случаях, предусмотренных договором. При этом односторонний отказ от обязательства можно предусмотреть в договорах как между двумя предпринимателями, так и между предпринимателем и стороной, не осуществляющей предпринимательскую деятельность, если право на отказ предоставлено последней – за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором такого права другой стороне.
Для "непредпринимательских" отношений право на односторонний выход из обязательства может быть предусмотрено ГК, другими законами или иными правовыми актами, но не договором.
Односторонний отказ предполагает отсутствие необходимости обращаться к третьему субъекту (органу власти или суду) и является юридическим фактом, ведущим к расторжению (изменению) договора. Если право стороны на односторонний отказ от исполнения договора неразрывно связано с юридической природой самого договора (напр., договора банковского вклада, поручения) и не связано с нарушениями договора другой стороной, односторонний отказ от договора – субъективное право стороны и законный способ прекращения договора. Право на односторонний отказ от исполнения договора реализуется посредством уведомления другой стороны, а договор прекращается с момента получения уведомления, если иное не предусмотрено ГК, др. законами, иными правовыми актами или договором (напр., в договоре можно предусмотреть, что в случае одностороннего отказа от договора он считается расторгнутым по истечении определенного времени после получения уведомления об отказе). Если основание для одностороннего выхода из обязательств – нарушения, совершенные другой стороной, это оперативная санкция, применяемая пострадавшей стороной обязательства.
Полный односторонний отказ от исполнения договора означает его прекращение и влечет прекращение обязательства – это "расторжение договора". Частичный односторонний отказ от исполнения договора означает "изменение договора" и изменение обязательства.
До 1 сентября 2013 г. отсутствие лицензии у ю. лица было основанием для признания договора недействительным, но это нарушало интересы стороны, действующей без нарушений. В п. 3 статьи 450.1 ГК установлены новые последствия для заключения сделки без лицензии либо при отсутствии членства: другая сторона вправе отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков, поскольку отсутствие лицензии или членства в саморегулируемой организации может привести к невозможности исполнения договора. Таким образом, из п. 3 статьи 450.1 ГК следует, что действительность договора, совершенного без лицензии или членства в саморегулируемой организации, предполагается, но в исключительных случаях могут быть применимы п. 2 статьи 168 ГК или ст. 169 ГК – если заключение договора, создающего обязательство по осуществлению лицензируемой деятельности или деятельности, для осуществления которой необходимо членство в саморегулируемой организации, противоречит публичным интересам или интересам третьих лиц.
Согласно правилам п. 4 статьи 450.1 ГК сторона, которой ГК, др. законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных правовыми актами или договором. Последствия отступления от обязанности действовать добросовестно – возмещение причиненных убытков (п. 4 ст. 10 ГК) или потеря права на односторонний выход из обязательства. При этом добросовестность и разумность согласно статье 10 ГК предполагаются; доказать обратное должна вторая сторона.
Если при наличии оснований для отказа от исполнения договора сторона, имеющая право на отказ, подтверждает действие договора, в том числе принимает от другой стороны предложенного ею исполнения, то последующий отказ по тем же основаниям не допускается (п. 5 ст. 450.1) – он не будет влечь последствий, связанных с прекращением (изменением) договора, а если отказом от договора будут причинены убытки, они должны быть возмещены по правилам п. 4 статьи 10 ГК
Пункт 6 ст. 450.1 ГК, не допускающий в последующем осуществление права по тем же основаниям в случае отказа от осуществления прав, применим только для стороны, осуществляющей предпринимательскую деятельность, при этом отказ возможен только от прав, порожденных самим договором, и это право должно возникнуть. Норма диспозитивна, т.е. сохранение данного права может быть предусмотрено правовыми актами или договором. На основании п. 7 ст. 450.1 ГК эти же правила в случаях, установленных ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором, применяются при неосуществлении определенного права в установленный ими срок.
Допустимо введение по соглашению сторон платы за односторонний отказ от обязательства (п. 3 ст. 310), но только в отношениях между предпринимателями. Такая плата не устанавливается, если право на отказ предоставлено предпринимателю императивной нормой, напр. п. 2 статьи 610 ГК (если договор аренды заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества – за три месяца). Если право на отказ от договора предоставлено именно договором, выплата определенной суммы за отказ от договора является допустимой и справедливой компенсацией за немотивированный выход из обязательств.
Право на односторонний отказ от исполнения договора может быть предусмотрено в самом договоре на стадии его заключения и при изменении договора в форме дополнительного соглашения с указанием условий его осуществления. Если односторонний отказ от исполнения договора предусмотрен императивными нормами, законодатель признает ничтожными условия договора, лишающие сторону права свободного отказа от расторжения договора – п. 2 ст. 837, п. 2 ст. 977, п. 3 ст. 592 ГК.
Расторжение (изменение) договора по решению суда. Если договор расторгается в судебном порядке, заинтересованная в его расторжении сторона обязана до обращения в суд направить контрагенту предложение о расторжении (изменении) договора (п. 2 ст. 452). При недостижении соглашения сторона, инициирующая изменение или расторжение договора, может обратиться с иском в суд только после получения отказа другой стороны в принятии ее предложения либо неполучения ответа в срок, который может быть указан в предложении об изменении (расторжении) договора или установлен законом либо договором; если срок не определен, он равняется 30 дням со дня сделанного стороной предложения об изменении или расторжении договора.
Основания для обращения с таким иском предусмотрены ст. ст. 450, 451 и иными нормами ГК, могут предусматриваться иными законами или договором.
Существенное нарушение договора другой стороной – речь идет о таком нарушении обязательств, которое вызвало у истца ущерб в виде упущенной выгоды и расходов, связанных с ненадлежащим исполнением договорных обязательств ответчиком. В результате истец лишен того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора. Поэтому решающее значение приобретает не размер ущерба как таковой, а его соотношение с тем, на что могла рассчитывать сторона при надлежащем исполнении договора контрагентом. Доказать наличие ущерба, обосновать его размер должен истец.
Решение суда зависит от того, является ли действительно существенной разница между тем, на что была вправе рассчитывать сторона, заключившая договор, и тем, что она реально получила. Существенность ущерба – оценочная категория, все зависит от конкретных обстоятельств. Понятие существенности нарушения договора основано, прежде всего, на применении экономического критерия. Сторона, заявившая в суде требование об изменении или прекращении договора, должна доказать, что при продолжении действия договора она может понести ущерб в форме упущенной выгоды и тех расходов, которые возникли в процессе исполнения договора.
Понятие существенности нарушения договора может быть также связано с причинением неимущественного вреда, например в безвозмездных договорах.
Существенность нарушения договора определяется судом, однако по отдельным договорам понятие существенности нарушения договорных обязательств конкретизировано в законе (ст. 523, 619, 620 ГК). Так, при неоднократной невыборке товаров и неоднократном нарушении сроков оплаты товаров покупатель признается существенно нарушившим условия договора поставки. Поставщик существенно нарушает условия договора, если он неоднократно нарушает сроки поставки и поставляет товары с недостатками, которые нельзя устранить в приемлемый для покупателя срок. Эти нарушения дают контрагенту право на односторонний отказ от исполнения договора.
Для удовлетворения иска следует установить: 1) сам факт нарушения договора контрагентом; 2) наличие значительного ущерба для второй стороны; 3) причинную связь между первым и вторым. При этом суд, как правило, не удовлетворяет требование, если нет вины ответчика в допущенном нарушении, либо ответчик к моменту рассмотрения иска устраняет нарушения и возмещает понесенный истцом ущерб.
Существенное изменение обстоятельств. Существенное изменение обстоятельств, ведущее к созданию экономической затруднительности в исполнении договорных обязательств, в западных странах именуют экономической невозможностью исполнения обязательств. В отличие от ст. 416 ГК РФ о прекращении обязательств невозможностью исполнения, вызванной наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает, в ст. 451 ГК речь идет о затруднительности исполнения договорного обязательства. Исполнение такого обязательства в принципе остается возможным. Однако в предусмотренных ст. 451 ГК случаях исполнение в том виде, как оно предусмотрено договором, хотя и возможно, но становится экономически обременительным для одной или всех участвующих в договоре сторон по причине существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Под такими обстоятельствами следует понимать находящиеся вне контроля сторон экономические (наличие товара на рынке, способы его доставки, рыночные цены на товар и рабочую силу и т.п.), правовые и иные факторы, существовавшие в стране или отдельных регионах на момент заключения договора, которые изменились в процессе его исполнения. Заинтересованная сторона должна доказать наличие находящихся вне ее контроля обстоятельств. Предполагается, что при заключении договора были учтены обычные условия исполнения – в том числе стоимость рабочей силы, энергии, транспортные расходы и т.п., однако в процессе исполнения произошло их существенное изменение, находящееся вне пределов разумного предвидения. В результате обстоятельства кардинально изменились – если бы договор заключался после такого рода изменений, истец либо вообще бы его не заключил либо заключил бы на иных условиях.
Изменение данных факторов в период действия договора не связано с действием непреодолимой силы, но причины, вызвавшие изменение, не могут быть преодолены стараниями (усилиями) сторон договора. При этом предполагается, что ни одна из сторон не несет риска имущественных потерь, вызванных существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.
Договор расторгается судом при одновременном наличии всех четырех условий, предусмотренных п. 2 ст. 451 ГК: 1) при заключении договора стороны были убеждены в невозможности такого изменения обстоятельств; 2) эти обстоятельства непреодолимы при требуемой от сторон степени заботливости; 3) дальнейшее исполнение в соответствии с условиями заключенного договора повлечет для истца те же отрицательные последствия, которые имеют место при существенном нарушении договорных обязательств контрагентом; 4) риск изменения обстоятельств не лежит на истце.
Напр., ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" наделяет заказчика правом требовать в судебном порядке изменения или расторжения договора о реализации туристского продукта в связи с существенным изменением обстоятельств: ухудшением условий путешествия, указанных в договоре;изменением сроков совершения путешествия;непредвиденным ростом транспортных тарифов;невозможностью совершения туристом поездки по не зависящим от него обстоятельствам – болезнь туриста, отказ в выдаче визы и др. обстоятельства, в числе которых невозможность для туриста совершить запланированное путешествие по причине ухудшения условий безопасности в стране временного пребывания. Так, К.обратилась в суд с иском к ООО "Б" о расторжении договора на реализацию туристского продукта, взыскании стоимости путевки, процентов за пользование чужими денежными средствами. Как установлено судом, истица заключила с ответчиком договор, по которому приобрела услуги в виде туристической поездки в Египет. С учетом рекомендаций МИД РФ о нежелательности въезда в Египет, а также совместного заявления Минспорттуризма РФ и Ростуризма от 31.01.2011 г. "О поездках российских туристов в Арабскую Республику Египет" суд пришел к выводу о доказанности истицей обстоятельств, перечисленных в ст. 14 ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" и наличии оснований для возврата стоимости туристского продукта в полном объеме.
Правовые последствия изменения и расторжения договора. В отличие от недействительности расторжение договора не имеет обратной силы, поэтому, исходя из действительности расторгаемого договора стороны свободны от исполнения не исполненных (на момент расторжения договора) обязательств.В ст. 453 ГКзакреплен принцип перспективного изменения и расторжения договора – с момента совершения сделки, направленной на его изменение (расторжение), действие договора изменяется или прекращается. С этого момента не требуется дальнейшее исполнение обязанностей должником и невозможно предъявление дальнейших требований по обязательству кредитором – обязательства сторон прекращены на будущее время.
В качестве общего правила расторжение договора влечет прекращение обязательств на будущее время, не лишая кредитора права требовать с должника образовавшиеся до момента расторжения договора суммы основного долга и санкций, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора.
Напр., при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора (отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда и т.п.). Вследствие этого неустойка, установленная на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения указанной обязанности, начисляется до даты прекращения обязательства, т.е. до даты расторжения договора. Указанные последствия расторжения договора не распространяются на возникшие ранее договорные обязательства должника, срок исполнения которых уже наступил.
Однако в действующей редакции пункта 2 ст. 453 ГК уточнено, что при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.Следовательно, возможны изъятия из названного общего правила. Последствия расторжения договора, отличающиеся от тех, которые установлены в статье 453 ГК РФ, могут содержаться в положениях об отдельных видах договоров. Правила статьи 453 Кодекса в указанных случаях применяются в той мере, в какой они не противоречат положениям специальных норм. Стороны соглашения о расторжении договора, соблюдая общие ограничения свободы договора, определенные в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах", также вправе установить последствия его расторжения, отличные от предусмотренных законом (см. п. 2 Постановление Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35 "О последствиях расторжения договора ").
Соответственно, условиями основного договора или дополнительного соглашения к нему могут быть предусмотрены случаи, когда исполненное по договору до момента его изменения или расторжения должно быть возвращено контрагенту после изменения или расторжения договора.
Так, существо обязательства может предполагать, что после расторжения договора обязательство продолжит существовать – до момента надлежащего исполнения договорных обязанностей. В таких случаях условия договора, которые в силу своей природы подлежат применению и после расторжения договора (напр., гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору) либо прямо направлены на регулирование отношений сторон на период после расторжения (напр., условия о порядке возврата предмета аренды после расторжения договора), сохранят свое действие и после расторжения договора. В частности, в ст. 621 ГК установлена обязанность возврата арендованного имущества – при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Подобный возврат исполненного по договору не противоречит требованиям п. 4 ст. 453 ГК, поскольку предусмотрен специальной нормой права, регулирующей конкретный вид общественных отношений, а специальные нормы приоритетны по отношению к нормам общей части ГК.
Согласно правилам пункта 4 статьи 453 ГК стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, – опять-таки если иное не установлено законом или соглашением сторон.
При расторжении договора исполненное по обязательствам не возвращается, если к моменту расторжения встречные имущественные предоставления осуществлены надлежащим образом, т.е. интересы сторон не нарушены.
Кроме того, если соглашением сторон не предусмотрено иное, положение п. 4 ст. 453 ГК РФ применяется лишь тогда, когда при делимости предмета обязательства размеры произведенных сторонами имущественных предоставлений эквивалентны (например, размер уплаченных авансовых платежей соответствует предусмотренной в договоре стоимости оказанных услуг или поставленных товаров).
Поэтому если до расторжения (изменения) договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), – если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства (абзац 2 п. 4 ст. 453 ГК).
Возврат исполненного возможен, если нарушена эквивалентность встречных предоставлений (например, если покупатель оплатил пять партий товара, а получил только две, при расторжении договора он вправе требовать либо возврата сумм, уплаченных за три партии товара, либо возврата всей оплаты при условии возвращения полученного товара (см. п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения договора").
Возврат исполненного также возможен, если при расторжении договора сторона, обязанная вернуть имущество, возмещает другой стороне все выгоды, которые были извлечены в связи с использованием (потреблением, переработкой) данного имущества, за вычетом понесенных расходов на его содержание.
Пунктом 5 ст. 453 ГК в качестве общего правила прямо установлено, что в случаях, если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.
Последствия расторжения зарегистрированных договоров (п. 3 ст. 453 ГК и ст. 450.1 ГК). Если в соглашении о расторжении договора, предметом которого является недвижимость, установлено, что стороны возвращают полученное, для регистрации обратного перехода права собственности они должны представить регистрирующему органу доказательства расторжения договора и достижения соглашения о возврате имущества (см. п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения договора".
Если подлежащий регистрации договор был расторгнут по решению суда, запись о его расторжении вносится в реестр на основе вступившего в законную силу решения по заявлению истца.
Если договором предусмотрено право стороны немотивированно отказаться от его исполнения, сторона, воспользовавшаяся этим правом, может обратиться в регистрирующий орган с заявлением о внесении в реестр записи о прекращении договора, доказав, что уведомила об отказе другую сторону (ст. 165.1 ГК). Если право на односторонний отказ от исполнения договора не связано с нарушением исполнения обязательств и предоставлено законом (напр., в договорах поручение, комиссия, агентирование), сторона, воспользовавшаяся правом немотивированного одностороннего отказа от исполнения зарегистрированного договора, также вправе обратиться в регистрирующий орган с заявлением о внесении в реестр записи о прекращении договора, представив доказательства того, что контрагент был уведомлен об отказе.
Если односторонний отказ от исполнения договора связан с действиями одной из сторон (напр., с нарушением, допущенным другой стороной, или иными обстоятельствами, подлежащими проверке), то регистрирующий орган требует заявления обеих сторон. В случае отказа другой стороны договора от обращения с указанным заявлением сторона, заявившая об отказе от исполнения договора, вправе обратиться в суд с иском о признании договора прекратившимся, а решение суда об удовлетворении иска служит основанием внесения регистрирующим органом соответствующей записи в реестр (см. п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35 "О последствиях расторжения договора".