2.10.1. Пример первый
Ходатайство
На предварительном заседании 12 декабря 2013 представитель ответчика передал судье документальное доказательство под названием Протокол от 20 февраля 2013. Доказательство было приобщено. Мне копии документа не предоставлено. Тем самым нарушено три нормы процессуального закона
- ч.3 ст. 71 ГПК РФ
Копии письменных доказательств, представленных в суд лицом, участвующим в деле, или истребуемых судом, направляются другим лицам, участвующим в деле.
- ч.2 ст. 12 ГПК РФ
Суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, … создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законодательства при рассмотрении и разрешении гражданских дел.
- ст. 132 ГПК РФ в части приложения копии прилагаемых документов для ответчика;
ПРОШУ для восстановления моих нарушенных прав объявить перерыв для подготовки ответчиком копии указанного документа, а также всех других документов, приобщенных таким же образом к материалам дела, в частности
- Устава организации
- Реестра членов ТСЖ,
- выписки из ЕГРЮЛ.
ПРОШУ вернуться на стадию подготовки.
После отказа заявляется Отвод
2.10.2. Заявление об отводе
Судья не может рассматривать дело и подлежит отводу, поскольку выявлена заинтересованность судьи в целенаправленном ущемлении процессуальных прав истца. Согласно ч. 3 ст. 71 ГПК РФ
Копии письменных доказательств, представленных в суд лицом, участвующим в деле, или истребуемых судом, направляются другим лицам, участвующим в деле.
Однако представитель ответчика на предварительном заседании 12 декабря 2013 представил суду какой-то протокол заседания правления, но без предоставления копии этого документа мне. Несмотря на мои возражения документ был приобщен к материалам дела, а мне было разъяснено о возможности ознакомиться с документом “потом”.
Таким образом, выяснилось, что судья оказывает ответчику явную поддержку своим поведением, связанным с нарушением законов государства. В связи с чем возникает обоснованное СОМНЕНИЕ в объективности и беспристрастности Федерального судьи, председательствующего при разбирательстве дела
Эти факты неопровержимы. Они упрямо свидетельствуют о том, что судья использует свое положение в ущерб авторитету судебной власти, в ущерб законным правам и интересам гражданина, в защиту имущественных интересов так называемого ТСЖ.
ДОКАЗЫВАНИЕ
Методическое пособие
ПЛАН
Вводная часть
1. Обстоятельства, имеющие значение для дела
2. Язык доказывания
3. Разрушаем доказательную базу противной стороны
4. Навязываем вывод: наши аргументы не оспорены"
ВВОДНАЯ часть
Участник гражданского дела имеет право представлять доказательства (ч.1 ст. 35 ГПК РФ) и участвовать в исследовании доказательств (ч.1 ст. 35 ГПК РФ)
Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. (ч.1 ст. 56 ГПК РФ)
Чрезвычайно важно понять, что защищать свою правовую позицию в суде и доказывать обоснованность своих требований или возражений можно только в суде первой инстанции. После изменения в 2012 году гражданского процессуального законодательства вторая (апелляционная) инстанция утратила право отменять решение суда полностью или в части и направлять дело на новое рассмотрение. Поэтому, если сторона, участвующая в деле, упустила возможность доказать свою позицию в суде первой инстанции и проиграла дело, апелляционная инстанция второго шанса выиграть процесс не даст.
1. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЕ для ДЕЛА
Что конкретно надо доказывать? На этот счет в процессуальном законе используют понятие ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЕ для ДЕЛА
Этим обстоятельствам в ч. 1 ст. 330 ГПК РФ (Основания для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке) посвящено две позиции. Стоит вчитаться
Основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются:
1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;
2) недоказанность установленных судом первой инстанцииобстоятельств, имеющих значение для дела;
Значит:
1)надо добиваться признания нужных нам обстоятельств имеюшими значение для дела;
2) а доказательства, имеющие значение для дела, "затолкивать" в дело, преодолевая сопротивление противной стороны и суда;
1.1. ДОБИВАЕМСЯ ПРИЗНАНИЯ НУЖНЫХ НАМ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, которые имеют значение для дела
Нам надо до начала процесса (а не после его) выяснить, какие обстоятельства имеют значение для правильного разрешения дела, однако суд будет всячески уклоняться от предоставленния нам такой информации, или определит, только совсем не то. В любом случае заявляем о своем несогласии с позицией суда суд подачей письменного ВОЗРАЖЕНИЯ относительно действий председательствующего
ВОЗРАЖЕНИЯ относительно действий
председательствующего
(в порядке ч.2 ст. 156 ГПК РФ)
Председательствующий – несмотря на наши настойчивые просьбы, уклоняется от четкого и ясного определения обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, несмотря на то в соответствии с ч. 2 ст.56 ГПК РФ суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них ссылались.
По нашему мнению, юридически значимыми обстоятельствами при разрешении настоящего дела являются:
- факт возникновенияу истца права на управление домом;
- факт заключения между сторонами договора по обслуживанию жилого помещения и об оказании коммунальных услуг;
- факт выполнения договорных обязательств истцом;
- факт нарушения договорных обязательств ответчиком;
-размер платы за жилое помещение, определенный в установленном порядке;
- размер платы за потребленные коммунальные услуги согласно принятых Советом дома объемам;
- организация ведения бухгалтерского учета в соответствии с законом и установленным в договорое порядком
ПРОШУ
Определить круг обстоятельств, имеющих значение для дела, в соответствии с этими обстоятельствами
Судья обязан дать разъяснения на Возражения. И если все это будет отражено в протоколе, то для суда будет возведена труднопреодолимая преграда на пути к заведомо неправильному формированию круга доказывания.
1.2. "РАСШИРЯЕМ "ПОВЕСТКУ ДНЯ"
Если нам предъявляется задолженность за неполную оплату предъявляемых счетов, то суд, принявший такой иск, будет целенаправленно оказывать на нас давление, чтобы обсуждать только цифры задолженности (С расчетом не согласны? Свой контр-расчет представить можете?). Но с нашей стороны необходимо непременно рассмотреть вопрос шире:
- у истца нет права на выставление требований;
- истец не располагает правом включать в расчет городской тариф;
- истец не подтвердил документально указанные в исковых требованиях физические объемы исполненного;
- исковое заявление не имеет подписи уполномоченного лица;
- суммарная площадь помещений, находящихся в собственности, указана произвольно;
- не существует документально подтвержденной площади территории, якобы обслуживаемой собирателем платежей;
- платежный документ сформирован с нарушением требований, предъявляемых к форме и содержанию;
- юридическое лицо (истец) не имеет зарегистрированного права на занятие предпринимательской деятельностью по сбору платежей;
- договора, заключенные в другими организациями, мнимые
По каждому вопросу подается Возражение. Тем самым заталкиваем в дело письменные доказательство тех обстоятельств, которые мы сочли имеющими значение для дела.
2. ЯЗЫК ДОКАЗЫВАНИЯ
Процесс доказывания включает использование специальных понятий (ч.3 ст. 67 ГПК РФ):
Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности
Таким образом, хотим мы этого или не хотим, а надо… Непременно надо познакомиться с этими “зверятами”:
- относимость доказательств,
- допустимость доказательств,
Если хотим, чтобы нас понимали, надо говорить с употреблением таких терминов, какие указаны в законе. В английском языке уместен вопрос: Do you speak legalese? (Вы на юридическом языке можете говорить?). А нам предстоит время от времени переходить на юридический.
2.1. ОТНОСИМОСТЬ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
Если доказательства имеют значение для рассмотрения дела, входят в круг доказывания – они считаются относимыми. Статья 59 ГПК РФ называется “Относимость доказательств”. В ней указано: “Суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для рассмотрения и разрешения дела”.
2.2. ДОПУСТИМОСТЬ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
В ст. 60 ГПК РФ (“Допустимость доказательств”) определено:
“Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами”.
Если в законе упомянуто "договор управления" - значит никакими иными доказательствами НЕ МОГУТ ПОДТВЕРЖДАТЬСЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА ОКАЗАНИЯ УСЛУГ
Если в законе упомянуто "протокол и решения" - значит только этой парой (протоколом и бюллетенями (решениями)) подтверждается факт проведения собрания
Если в законе упомянуто "доверенность" - значит никакими иными доказательствами - никакими КОПИЯМИ доверенности НЕ МОГУТ ПОДТВЕРЖДАТЬСЯ полномочия представителя
То же самое касается подлинников протоколов и уставов
3. РАЗРУШАЕМ ДОКАЗАТЕЛЬНУЮ БАЗУ ПРОТИВНОЙ СТОРОНЫ
3.1. ПОДАЕМ ВОЗРАЖЕНИЯ
Если нам предъявляется задолженность за неполную оплату предъявляемых счетов, то суд, принявший такой иск, будет целенаправленно оказывать на нас давление, чтобы обсуждать только цифры задолженности (С расчетом не согласны? Свой контр-расчет представить можете?). Но с нашей стороны необходимо непременно рассмотреть вопрос шире:
- у истца нет права на выставление требований;
- истец не располагает правом включать в расчет городской тариф;
- истец не подтвердил документально указанные в исковых требованиях физические объемы исполненного;
- исковое заявление не имеет подписи уполномоченного лица;
- суммарная площадь помещений, находящихся в собственности, указана произвольно;
- не существует документально подтвержденной площади территории, якобы обслуживаемой собирателем платежей;
- платежный документ сформирован с нарушением требований, предъявляемых к форме и содержанию;
- юридическое лицо (истец) не имеет зарегистрированного права на занятие предпринимательской деятельностью по сбору платежей;
- договора, заключенные в другими организациями, мнимые
По каждому вопросу подается Возражение
3.2. ЗАДАЕМ ВОПРОСЫИ ПОЛУЧАЕМ ПРИЗНАНИЕ
Мы наделены правом задавать вопросы. Мы используем это право на полную мощь, потому что (делаем вид!) нам совершенно непонятны исковые требования? Как только удасться спровоцировать представителя истца на подробное объяснение, все высказанные слова оборачиваем в свою пользу, заявляя: Получено ПРИЗНАНИЕ противной стороны наших доказательств
ПРИМЕР №1
(Задолженность образовалась … Сама)
- Уважаемый суд, разрешите уточнить важное обстоятельство. В исковом заявлении написано "Задолженность образовалась". Глагол употреблен с возвратным суффиксом (СЬ), что указывает на то, что не кто-то образовал ее, а она сама по себе образовалась. Разница такая же, как "одеваю кого-то" или "одеваЮСЬ (одеваю себя). Если задолженность образовалась сама по себе, почему претензии ко мне?
- Не надо придираться к словам! Вам делать нечего что ли? (от невежественных и наглых всегда следует ожидать выпадов не по делу). Вы не платили - вот и образовалась…
- Причем тут мои действия? По словарю "задолженность" означает наличие долга, но долг вытекает из какого-то обязательства. По жилищному законодательству долг вытекает из договора управления (ст. 161-162 ЖК РФ). Его не приложено. Значит, нет обязательств.
(К суду, искусственно замедляя темп речи и придавая подчеркивая значимость каждого слова, как это делал диктор Левитан, зачитывая сводки с полей сражений)
Сторона признала, что между нами нет никаких взаимных обязательств, а значит - не может быть нарушенных обязанностей. При таких обстоятельствах задолженность возникнуть не может. Сторона опровергла свое утверждение в исковом заявлении. Признала, что отсутствие закрепленных в письменной форме обязательств, а следовательно задолженности. Признание освобождает нас от доказывания обратного.
ПРИМЕР №2
(Если будет упомянута бухгалтерию, захватываем плацдарм для наступления на "Бухучет" и "Первичные учетные документы")
- Уважаемый суд, возникла необходимость уточнить еще одно важное обстоятельство. Если из договора не вытекает, то откуда вытекает задолженность.
(Внимание! Нам важно, чтобы как можно больше наш противник "намолотил" глупостей, Мы просто подставляем ведро для собирания. Если при этом будет упомянуто какое-нибудь слово с корнем "бух" (бухгалтерию, бухгалтерский учет, бухгалтер), то разворачиваем казачью сотню в эту сторону: "Шашки к бою, пики-вон! В атаку ла-авой! Ааааа!)
- В связи с тем, что был упомянут учет поступлений, который, по мнению представителя организации ведется бухгалтерией, прошу представить доказательства организации такого учета - Положение о бухгалтерии; Приказ №1 об организации учетной политики предприятия; приказ о приеме на работу на должность бухгалтера лица, обладающего специальным образованием; должностную инструкцию бухгалтера, а также все первичные учетные документы: Альбом утвержденных форм первичных учетных документов; Положение о начислении платы и ведении лицевых счетов; Приказы о введении того или иного тарифа)
- Ничего не собираемся вам представлять. Вы не налоговая инспекция. Учет организован, как положено. Не пытайтесь ввести суд в заблуждение. Прошу суд вынести предупреждение за затягивание процесса..
- (К суду невозмутимо - Левитан). Суд постановил начать разбирательство по существу. Разбирательство тем отличается от заслушивание приговора, что участник дела вправе задать вопрос, получить или, как в нашем случае, не получить на него ответ, исследовать доказательства непосредственно, а если нет доказательств - сделать вывод, что противной стороной ПРИЗНАН факт несоблюдения требований закона в ведению бухгалтерского учета.
Если есть задолженность, то, по крайней мере, пара томов гражданского дела должно быть наполнено бухгалтерскими документами, показаниями приборов, актами освидетельствования, актами приемки, приказами, договорами, банковскими выписками, первичными учетными документами.
- (К суду) Поскольку представитель не в состоянии ответить вообще ни на один вопрос, заявляю ходатайство
1)о вызове в суд в качестве свидетеля бухгалтера (главного бухгалтера);
2)об истребовании документов, подтверждающих организацию бухгалтерского учета в соответствии с законом "О бухгалтерском учете" (ФЗ-102)
3.3. РАЗОБЛАЧАЕМ ПОПЫТКИ ЗАМЕНИТЬ ОРИГИНАЛЫКОПИЯМИ
Частенько наши оппоненты представляют в суд какие-то обрывки бумаги вместо документов, стараются подсунуть наспех изготовленные за ночь новенькие копии с несуществующих уставов или протоколов.
Поэтому следует быть настороже! Устав должен быть представлен в подлиннике и в копиях. Суд заверяет копии или сверяет нотариальные копии и с оригиналом. Еще раз: СУД ЗАВЕРЯЕТ копии Протокола если есть подлинник Подлинник остается в деле! Не подлинника - обстоятельства не доказаны!
В ч. 2 ст. 71 ГПК РФ особо отмечено:
“Подлинные документы представляются тогда, когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами, когда дело невозможно разрешить без подлинных документов или когда представлены копии документа, различные по своему содержанию”.
3.4. РАЗОБЛАЧАЕМ ПОПЫТКИ УКЛОНИТЬСЯ от ПРЕДСТАВЛЕНИЯ КОПИЙ ДОКУМЕНТОВ
Не всегда нам предоставляют копии доказательств, которые противная сторона представляет суду
В таких случаях следует в жесткой форме требовать предоставление копии истцу. Согласно ч.3 ст. 71 ГПК РФ
“Копии письменных доказательств, представленных в суд лицом, участвующим в деле, или истребуемых судом, направляются другим лицам, участвующим в деле”.
Отказ в предоставлении копии должен вызывать радость - ну как же?! суд попался на голый крючок! нарушил наши законные права и тем самым породил сомнения в своей объективности...Ур-ра! Заявляет отвод!
3.5. ЗАКРЕПЛЯЕМ РАЗОБЛАЧЕНИЯ на СТАДИИ ИССЛЕДОВАНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
В стадии "Исследование письменных доказательств" от участников дела суд, как правило, не ожидает никаких заявлений... дело сделано и процесс плавно идет к окончанию. Именно в этот момент после оглашения материалов дела (исковое заявление - листы дела 2-3; доверенность представителя - лист дела 4; и так далее) судья не столько спрашивает, сколько утверждает: "Замечаний нет". Надо порывисто вскочить: "Есть!" После чего поставить вопрос, например,
- о недостоверности документов, представленных в виде копий, заверенных представителем истца по доверенности (чаще: копии доверенности);
- о недопустимости доказательства в виде копии лицевого счета - поскольку доказательством определенного вида может быть Расчет задолженности (слово "расчет" упомянуто в законе (ст. 132 ГПК РФ)
- о недопустимости доказательства в виде копии протокола. При этом указываем на необычайную легкость изготовления поддельного протокола, или поддельного договора в виде проставления двух "крючков" и отсутствие права у какой-либо организации заверять "чужие" документы. Во избежание вынесения судебного решения по поддельным документам заявляется ходатайство об истребовании документов подлиннике, на отказ в удовлетворении его заявляется отвод; в свою очередь, на отказ в удовлетворении отвода заявляется Возражение на действия председательствующего; на отказ представить разъяснения - заявляется отвод.
ОБЩИЙ ТРЕНД
Все, на что опирается правовая позиция нашего противника, должно быть подвергнуто разгрому, все доказательства противника мы обязаны заклеймить (поставить клеймо) слововыраженниями:
"Обстоятельство, имеющее значение для дела, не доказано";
"Представленные в качестве доказательств документы не отвечают требованию относимости";
"Представленные в качестве доказательств документы критерию допустимости не соответствуют, следовательно обстоятельство, имеющее значение для дела, не доказано".
4. Н АВЯЗЫВАЕМ ВЫВОД: НАШИ АРГУМЕНТЫНЕ ОСПОРЕНЫ
4.1. НЕОБХОДИМОСТЬ ПРЕДСТАВЛЕНИЯ ЗНАЧИТЕЛЬНОГО ОБЪЕМА БУМАГ
В ПОСТАНОВЛЕНИИ Верховного Суда РФ от 26 июня 2008 N 13 “О применении норм ГПК РФ при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции" в п.18 сформулировано требование:
Обратить внимание судов на то, что принимаемые решения должны быть в соответствии со статьями 195, 198 ГПК РФ законными и обоснованными и содержать полный, мотивированный и ясно изложенный ответ на требования
истца и возражения ответчика…
Возражения приравнены по значимости к требованиям. Чем больше возражений, тем наша позиция становится сильнее. Надо лишь обеспокоиться тем, чтобы наша аргументация попала в дело, для этого необходимо заниматься составлением таких документов, как
- Возражения на требования истца;
- Дополнительные объяснения в связи с высказанной позицией нашего процессуального противника;
- Ходатайства об истребовании доказательств;
- Ходатайства о направлении судебных запросов;
- Заявления об оставлении иска без рассмотрения;
--Заявления об оставлении иска без движения;
- Заявления о приостановлении дела до разрешения другого дела
и др.
Наших бумаг должно быть в натуральном выражении больше только потому, что наши противники ("взыскатель" и суд) многие обстоятельства считают не требующими доказательств.
4.2. ПОДАЕМ ЛАВИНУ ВОЗРАЖЕНИЙ
Из п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебном решении" следует, что судебное решение считается обоснованным, во-первых, если судом исследованы все обстоятельства, имеющие значение для дела; во-вторых, если в основу решения суда положены только те обстоятельства, которые суд установил с помощью доказательств, непосредственно исследованных им в зале судебного заседания.
Здесь же указано:
"При вынесении судебного решения недопустимо основываться на доказательствах, которые не были исследованы судом в соответствии с нормами ГПК РФ, а также на доказательствах, полученных с нарушением норм федеральных законов (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ст. 181, 183, 195 ГПК РФ)".
Наш процессуальный оппонент не в состоянии ответить на эту лавину Возражений, - и это нам наруку. Доказательством факта исследования наших Возражений в зале судебного заседания как раз и будет ссылка на соответствующие листы дела.
Важное замечание (цитируется ч.1 ст. 68 ГПК РФ)
Статья 68. Объяснения сторон и третьих лиц
1. Объяснения сторон и третьих лиц об известных им обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, подлежат проверке и оценке наряду с другими доказательствами.
4.3. ОБРУШИВАЕМ МАССУ ВОПРОСОВ
Мы наделены правом задавать вопросы. Мы используем это право на полную мощь, потому что (делаем вид!) нам совершенно непонятны исковые требования? Как только удасться спровоцировать представителя истца на подробное объяснение, все высказанные слова оборачиваем в свою пользу, заявляя: Получено ПРИЗНАНИЕ противной стороны наших доказательств
ПРИМЕР №1
(Задолженность образовалась … Сама)
- Уважаемый суд, разрешите уточнить важное обстоятельство. В исковом заявлении написано "Задолженность образовалась". Глагол употреблен с возвратным суффиксом (СЬ), что указывает на то, что не кто-то образовал ее, а она сама по себе образовалась. Разница такая же, как "одеваю кого-то" или "одеваЮСЬ (одеваю себя). Если задолженность образовалась сама по себе, почему претензии ко мне?
- Не надо придираться к словам! Вам делать нечего что ли? (от невежественных и наглых всегда следует ожидать выпадов не по делу). Вы не платили - вот и образовалась…
- Причем тут мои действия? По словарю "задолженность" означает наличие долга, но долг вытекает из какого-то обязательства. По жилищному законодательству долг вытекает из договора управления (ст. 161-162 ЖК РФ). Его не приложено. Значит, нет обязательств.
(К суду, искусственно замедляя темп речи и придавая подчеркивая значимость каждого слова, как это делал диктор Левитан, зачитывая сводки с полей сражений)
Сторона признала, что между нами нет никаких взаимных обязательств, а значит - не может быть нарушенных обязанностей. При таких обстоятельствах задолженность возникнуть не может. Сторона опровергла свое утверждение в исковом заявлении. Признала, что отсутствие закрепленных в письменной форме обязательств, а следовательно задолженности. Признание освобождает нас от доказывания обратного.
ПРИМЕР №2
(Если будет упомянута бухгалтерию, захватываем плацдарм для наступления на "Бухучет" и "Первичные учетные документы")
- Уважаемый суд, возникла необходимость уточнить еще одно важное обстоятельство. Если из договора не вытекает, то откуда вытекает задолженность.
(Внимание! Нам важно, чтобы как можно больше наш противник "намолотил" глупостей, Мы просто подставляем ведро для собирания. Если при этом будет упомянуто какое-нибудь слово с корнем "бух" (бухгалтерию, бухгалтерский учет, бухгалтер), то разворачиваем казачью сотню в эту сторону: "Шашки к бою, пики-вон! В атаку ла-авой! Ааааа!)
- В связи с тем, что был упомянут учет поступлений, который, по мнению представителя организации ведется бухгалтерией, прошу представить доказательства организации такого учета - Положение о бухгалтерии; Приказ №1 об организации учетной политики предприятия; приказ о приеме на работу на должность бухгалтера лица, обладающего специальным образованием; должностную инструкцию бухгалтера, а также все первичные учетные документы: Альбом утвержденных форм первичных учетных документов; Положение о начислении платы и ведении лицевых счетов; Приказы о введении того или иного тарифа)
- Ничего не собираемся вам представлять. Вы не налоговая инспекция. Учет организован, как положено. Не пытайтесь ввести суд в заблуждение. Прошу суд вынести предупреждение за затягивание процесса..
- (К суду невозмутимо - Левитан). Суд постановил начать разбирательство по существу. Разбирательство тем отличается от заслушивание приговора, что участник дела вправе задать вопрос, получить или, как в нашем случае, не получить на него ответ, исследовать доказательства непосредственно, а если нет доказательств - сделать вывод, что противной стороной ПРИЗНАН факт несоблюдения требований закона в ведению бухгалтерского учета.
Если есть задолженность, то, по крайней мере, пара томов гражданского дела должно быть наполнено бухгалтерскими документами, показаниями приборов, актами освидетельствования, актами приемки, приказами, договорами, банковскими выписками, первичными учетными документами.
- (К суду) Поскольку представитель не в состоянии ответить вообще ни на один вопрос, заявляю ходатайство
1)о вызове в суд в качестве свидетеля бухгалтера (главного бухгалтера);
2)об истребовании документов, подтверждающих организацию бухгалтерского учета в соответствии с законом "О бухгалтерском учете" (ФЗ-102)
Важное замечание (цитируется ч.2 ст. 68 ГПК РФ)
Статья 68. Объяснения сторон и третьих лиц
2. Признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает последнюю от необходимости дальнейшего доказывания этих обстоятельств. Признание заносится в протокол судебного заседания. Признание, изложенное в письменном заявлении, приобщается к материалам дела.
4.4.ПОДБРАСЫВАЕМ ЩЕПКИ В КОСТЕР
Очень важно обсуждать именно наши вопросы. И если обнаруживается уязвимое место в позиции противника, то мы должны к нему приковать внимание суда, например, множеством ходатайств, например:
Ходатайство №1
Поскольку выяснилось, что общее собрание не избирало секретаря секретаря собрания, то подпись назначенного вне закона секретаря на протоколе общего собрания от … является недействительной (ничтожной). Представитель организации знал об этом, однако представил ничтожный документ в качестве действительного. Такое поведение не отвечает требованиям добровестности, в связи с чем прошу поставить настоящее обращение на обсуждение и объявить ему замечание.
Ходатайство №2
Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ протокол собрания является официальным документом. Между тем в суде установлено и не отрицается ни одной стороной, что подпись секретаря собрания на протоколе общего собрания от … является ничтожной, возникает основание для вынесения частного определения по факту изготовления и использования поддельного официального документа (ч.1 и ч.2 ст. 327 УК РФ). Прошу поставить настоящее обращение на обсуждение и принять мотивированное процессуальное решение.
Ходатайство №3
Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ проткол собрания является официальным документом. Согласно термину №8 из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения» Официальный документ - это документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке
Если установленный порядок был нарушен, то сформированный документ не приобретает признаков официального, такой документ считается ничтожным независимо от признания его таковым судом в полном соответвии со ст 181.2 ГК РФ.
Поскольку в суде установлено нарушение установленного порядка избрания секретаря собрания, его подпись под протоколом является ничтожной, а потому сам Протокол без подписи секретаря собрания не приобрел свойств официального документа. такой документ не вызывает никаких юридических последствий.
В связи с отсутствием права на оказание услуг в сфере ЖКХ у УК не возникло права на предъявление каких-либо материальных притязаний от лица управляющей организации. В связи с выявленными фактическими обстоятельствами НАСТОЯТЕЛЬНО ПРОШУ начатое слушанием гражданское дело прекратить, исковое заявление оставить без рассмотрения.
4.5.БЕРЕМ НА СЕБЯ ПОЧЕТНУЮ ОБЯЗАННОСТЬ - ФОРМУЛИРОВАТЬ ВЫВОДЫпо ИТОГАМ ИССЛЕДОВАНИЯ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
По негласным правилам состязаний на наши аргументы противная сторона должны выставить свои возражения, но, как правило, таких возражений в процессе не озвучивается, но в решении суд непостижимым образом откуда-то извлекает контрдоводы, которых в процессу никто не высказывал.
Давайте разбираться! Мы с кем должны состязаться в суде? - Со своим процессуальным оппонентом. Если тот не реагирует на наши аргументы, то у нас возникает надобность подвести итог. И лучше всего это делать с применением таких словесных формул:
"Наши аргументы не встретили возражений противной стороны";
"Противная сторона по умолчанию согласилась с нашей позицией";
"Не оспорено никем установленное в суде обстоятельство"
часть III
ТАРИФЫКОММУНАЛЬНЫХ УСЛУГ как главная цель коррупционеров
ТАИНСТВЕННОСТЬ... Нет, просто ЗАКРЫТОСТЬ
Цена коммунальным услугам назначается сверху. Властным образом. Где-то в наглухо закрытом от посторонних глаз заседает Энергетическая комиссия, которая после непродолжительного обсуждения принимает предложения монополистов о повышении в интересах тарифов на те или иные услуги. Посидели. Побеседовали. Приняли. И это стало законом. А почему такие тарифы приняли? - По кочану!
А разве не может правительство продиктовать правила установления тарифов в зависмости от наращивания мощности (резервирования), повышения безотказности и безопасности соответствующих технических систем? Почему не может? Может. Но не принимает. А раз так, то о чем договориваются жирные коты и правительственные чиновники. Почему не провести бизнес-ланч с хорошим человеком. И на салфетке написать: какой тариф нужен? Появляется цифра. Тогда придется занести - и появляется тоже цифра. Звучит: ОК. А на следующий день появляются на свет новые тарифы.
КОНСТИТУЦИЮ - по боку
А теперь вдумайтесь. Сели представители власти - и определили, согласиться с предложением монополиста об уставновлении такого-то тарифа. Но монополист - просто предприниматель. А по Конституции у нас рыночное хозяйство, так что не может власть командовать на рынке. Иное дело, власть имеет право укоротить аппетиты монополиста - поставить какие-то ограничения. Однако можно убедиться - свою обязанность - жестко следить за дейстельностью монополистов и не допускать, чтобы отстутствие конкуренции в коммунальной сфере не отражалось негативно на платежах населения - власть не исполняет,
ЗАДВИГАНИЕ в ТЕНЬ
Народу не нравится постоянный рост тарифов, который опережает инфляцию. Поэтому надо недовольство как-то отвести от монополистов, назначить кого-то "мальчиком для битья". Кого? - А почему бы на эту роль не определить управляющие организации? Для чего же огород городили с "поставкой ресурсов" сначала потребителям (юридическим лицам), которые после потребления поставят это, простите за догадку, уже единожды потребленное, - конечным получателям, то есть жителям. Граждане, взглянув на платежки, воспылают ненавистью к этим "управляющим". Но не к жирным котам - монополистам и не к коррупционерам, произвольно рисующим любые тарифы, если их "правильно" попросят.
За услуги "громоотвода" управляющие организации получают право какое-то время пользоваться чужими деньгами и использовать завораживающее слово "тариф" для своих проделок.
Так вот мы видим, что основной поток недовольства удалось канализовать - преиензии к управляющим которам реальные, а ресурсники - в тени.
часть II
ФОРМИРОВАНИЕ в законодательстве КОРРУПЦИОГЕННЫХ ПЛОЩАДОК
МАЛЕНЬКИЕ ХИТРОСТИ
Потребительское законодательство, а кстати и Гражданский кодекс РФ, исключают посредника при оказании услуг: исполнитель оказывает услуги, потребитель принимает их и оплачивет потребленный объем напрямую исполнителю услуг."Уродливое дитя коррупции" этого не может стерпеть: как это деньги проходят мимо? Проходит поток - надо сделать глоток. А для этого непременно воткнуть посредника. По ныне действующему жилищному законодательству считается нормой платить за коммунальные услуги не тому, кто их оказывает, а тому, кто прорвался на место так называемой управляющей компании (ниже покажем, что такие организации вообще ничем не управляют).
"Интересное кино": одни оказывают услуги - другие получают деньги. Причем судьба собранных денег закрывается дымовой завесой - захочет сборщик денег, то отправит часть денег исполнителям услуг (и то, когда захочет), а уж если не захочет - не отправит.
ВОЗВЕДЕНИЕ ПОСРЕДНИКА на трон... с помощью суффикса
Чтобы придать особую значимость посреднику, собирающему деньги за оказанные другими услуги, в законодательство внесены маленькие хитрости.
Первая хитрость: примитивной организации подметальщиков двора присвоено особое звание - УПРАВЛЯЮЩЕЙ организации. Управляющая - означает, что принимает важные решения, обязательные для УПРАВЛЯЕМЫХ. Суффикс ЮЩ (УЩ) используется также в словах "командуЮЩий", "ведУЩий". Но в договорах управления, которые должны заключаться с собственниками помещений, согласно ч.2 ст. 162 ЖК РФ, сказано: "одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья,...) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы...". Вроде ясно? Кто командует? Кто дает задания? - Собственники и органы управления ТСЖ. А тот, кто назван "управляющей организацией", обязуется за плату оказывать по услуги в рамках поручения. Услужливать... Служить... Быть слугой....Исполнять задания: "Прошка, сбегай на конюшню". Но вот с помощю суффикса ЮЩ (УЩ) слуга-порученец вдруг вырастает до командующего!
ОДУШЕВЛЕНИЕ ПОСРЕДНИКА
Это вторая хитрость нашего законодателя. Исполнители жилищных услуг вдруг чудесным образом стаои потребителями коммунальных услуг. Как это сделано? Смотрим в закон № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», в котором в пп. «а» п.17 ст.2 утверждается: "к потребителям товаров и услуг относятся юридические лица, приобретающие энергию, воду и т.д…. И такими потребителями в этом законе названы ТСЖ, ЖСК и Управляющие компании (УКи).
Именно так: юрлица отнесены к потребителям коммунальных услуг! Тогда как по закону «О защите прав потребителей» статусом потребителя может быть наделен исключительно гражданин, использующий услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Мало того, Верховный Суд России в Постановлении Пленума от 29 сентября 1994 г. N 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» указал: услуги по техническому обслуживанию и ремонту жилого дома, предоставление коммунальных и иных услуг, направленных на удовлетворение личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, относятся к бытовым услугам, а следовательно правоотношения в этой сфере регулируются законодательством по защите прав потребителей
Закон №210 был принят 22 декабря 2004 года. Так что с 2005 года наши "управляющие компании" стали потребителями семейных, домашних и иных бытовых услуг.
"ПОСТАВКА ТОВАРОВ и УСЛУГ"
Третья хитрость состоит в продавливании понятия "поставка товаров и услуг", хотя такого процесса не существует в природе. Согласно Граж