Адрес:350020, Россия, г.Краснодар, пер. Новый, 25,
эл.адрес: ufo.profsouz.souz@gmail.com телефон +79189208492
Исх. №06.31.08. 2017
В организацию называющую себя Омский районный суд Омской области
от председателя комитета ТСПС «Союз-Омск, от человека (мужчины),
суверена, гражданина СССР по рождению, а также, возможно, гражданина
РФ по принуждению (не подтверждено) и единственного источника власти
в Российской Федерации
Взыскатель: ПАО "БИНБАНК"
115172, г. Москва, ул. Котельническая наб., д 33, стр. 1
Дело № 2-1881/2017 г. от 07 августа 2017 г.
Возражение на иск
Я, ___________________________-, (далее ГРАЖДАНИН ) получил Определение о принятии искового заявления 07 августа 2017 г., из которого следует, что возбуждено гражданское дело по иску ПАО «БИНБАНК» о взыскании задолженности по кредитной договору № 21362-КК/2012-5 в размере 848 594 руб. 49 коп в том числе 782 709 руб. 88 коп.- задолженность по основному долгу; 59 893 руб.47 коп.- задолженность по процентам на сумму процентов по срочному основному долгу; 11 685 руб. 49 коп.- расходы по уплате гос. пошлины.
ГРАЖДАНИН считает процессуальные действия по принятию к разбирательству искового заявления в отсутствие каких-либо доказательств подготовкой к вынесению заведомо неправосудного решения. Считаю такие действия свидетельством необъективности судьи
С предъявленным иском ГРАЖДАНИН не согласен. По причинам изложенным ниже:
- О заведомо незаконных интересах
Существенно, что законодатель специально отграничивает законные интересы от незаконных - в ч.1 ст.4 ГПК РФ указано: гражданское дело возбуждается по заявлению лица, выступающего в защиту только своих законных интересов.
Законные интересы возникают у сторон, связанных правоотношениями. А если правоотношения сторон не урегулированы в соответствии с требованиями закона, то не могут возникнуть никаких нарушений обязательств по отношению к стороне, не могут ни в коей мере быть затронуты законные интересы стороны, не возникает оснований считать выставленные исковые требования законными до тех пор, пока отношения не будут урегулированы в установленном порядке
19.12.2012 г. ГРАЖДАНИНОМ, _________________________- проживающим по адресу _______________________была заполнена Анкета на получение кредита для ОАО «МДМ Банк», в котором ГРАЖДАНИН указал все необходимые сведения о себе. В Анкете на получение кредита в ОАО «МДМ Банк», заполненной ГРАЖДАНИНОМ, указана предполагаемая стоимость кредита. Поскольку иной суммы в данной Анкете для ОАО «МДМ Банк» нет и не было, следовательно, в соответствие со Статьей 431. ГК РФ «Толкование договора»: «При толковании условий договора принимается во внимание БУКВАЛЬНОЕ значение содержащихся в нем слов и выражений,.
Из чего следует, что заполняя Анкету на получение кредита в ОАО «МДМ Банк», предполагается именно это Анкета на возможность получение кредита в ОАО «МДМ Банк», а никак не иной документ.
В исковом заявление ПАО «БИНБАНК» утверждает, что подписав анкету в ОАО «МДМ Банк» ГРАЖДАНИН заключил кредитный договор с ПАО «БИНБАНК». По смыслу, в этой анкете на получение кредита, ГРАЖДАНИН просит рассмотреть его заявку на возможное получение кредита в ОАО «МДМ Банк», а в кредитном договоре должны быть прописаны и условия кредитования и условия погашения и всё что требует законодательства РФ.
В соответствии ст. 30 Закона "О банках и банковской деятельности.":В договоре должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.
В предоставленной анкете на получение кредита в ОАО «МДМ Банк» ни чего не сказано про права заемщика, условия кредитования и погашения и такой документ не может считаться договором.
ГК РФ: Статья 819. Кредитный договор
1. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.
2. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.
По п. 1:"...в размере и на условиях, предусмотренных договором" В заявлении не указан ни размер и ни условия.
Ст. 432 ГК РФ:. Основные положения о заключении договора
1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Истец ссылается на анкету поданную в ОАО «МДМ Банк», которая якобы была офертой от 19.12.2012 г., и ссылается на то, что подписав заявление, ГРАЖДАНИН согласился с офертой, так вот это не верно.
Статья 435. Оферта
. 1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.
2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.
Исходя из этого всего, ГРАЖДАНИН считает, что такое соглашение не может являться договором.
Комментарий к Ст. 435 ГК РФ
1. Начало процесса заключения договора обозначается действиями одной из сторон будущего договора, которая предлагает заключить договор. Такое предложение называется офертой, а лицо, совершающее оферту, — оферентом. Однако не любое предложение заключить договор признается офертой. Для того чтобы иметь юридическое значение, такое предложение должно отвечать определенным требованиям, которые перечислены в п. 1 комментируемой статьи.
Во-первых, оно адресовано одному или нескольким конкретным лицам. Требование представляется вполне естественным. Если бы допускалась оферта, обращенная к неопределенному кругу лиц, то в случае ее акцепта несколькими лицами по поводу одного предмета возникало бы сразу несколько обязательств с одинаковым содержанием. (О случаях допущения оферты, адресованной неопределенному кругу лиц, см. ст. 437 ГК и комментарий к ней.)
Во-вторых, предложение достаточно определенно. Оно понятно, недвусмысленно.
В-третьих, предложение должно содержать все существенные условия договора (о них см. абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК и соответствующий комментарий). Это требование корреспондирует с правилом, включенным в абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК РФ: договор считается заключенным, если достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Если бы не было такого требования, предъявляемого к оферте, и в каком-либо случае предложение заключить договор не содержало бы всех существенных условий договора, то принятие такого предложения не влекло бы правовых последствий — признания того, что договор не заключен.
В-четвертых, предложение выражает намерение лица-оферента считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. 2. Связанность лица, направившего оферту, означает, что в случае ее акцепта договор будет считаться заключенным. В принципе, направив оферту одному лицу, не следует предлагать заключить договор о том же предмете и на тех же условиях другим лицам. В противном случае может возникнуть несколько обязательств по поводу одного и того же предмета с одинаковым содержанием. Исполнено может быть одно из них, а перед другими лицами, совершившими акцепт, лицо, направившее оферту, будет нести ответственность за неисполнение договора. Связанность лица, направившего оферту, проявляется также в том, что по общему правилу нельзя отозвать полученную адресатом оферту (см. ст. 436 ГК и комментарий к ней). Появляется связанность оферента с момента получения оферты адресатом. До этого момента оферту можно отозвать. Более того, если извещение об отзыве оферты получено адресатом одновременно с самой офертой, то связанность оферента не появляется — оферта считается неполученной. Связанности оферента нет, если оферта сделана устно без указания срока для акцепта (см. п. 2 ст. 441 ГК и соответствующий комментарий).
- Истец, в обоснование своих требований представил суду и ГРАЖДАНИНУ копию Выписку не подписанную уполномоченными должностными лицами бухгалтером, гл бухгалтером руководителем
Согласно ст. 60 ГПК РФ обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами.
Выписка по счету, которую предоставил банк, носит только информационный характер и не является первичным учетным документом и обязательные реквизиты первичного учетного документа не содержит, согласно, абзаца 13 пункта 2.1. Положения Банка России «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации» от 16.07.2012 N 385-П.
Согласно, статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (ред. от 04.11.2014):
1. Каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.
2. Обязательными реквизитами первичного учетного документа являются:
- наименование документа;
- дата составления документа;
- наименование экономического субъекта, составившего документ;
- содержание факта хозяйственной жизни;
- величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;
- наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за ее оформление, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за оформление свершившегося события;
- подписи лиц, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.
3. Первичный учетный документ должен быть составлен при совершении факта хозяйственной жизни, а если это не представляется возможным - непосредственно после его окончания.
По суммам, проведенным по кредиту, к выпискам из лицевых счетов должны прилагаться документы (их копии), на основании которых совершены записи по счету.
На документах, составленных на бумажном носителе, прилагаемых к выпискам, должны проставляться штамп и календарный штемпель даты провода документа по лицевому счету.
Так называемая Выписка в нарушение императивных требований, приведенных в ст. 132 ГПК РФ, не содержит подписи Руководителя гл. бухгалтера. Отсутствие обязательного реквизита, указанного в ГПК, лишает документ признаков доказательства - согласно ст. 60 ГПК РФ обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами. Выписка не является бухдокументом, на основании которой можно взыскивать задолженность. Это грубое нарушение ведения бухучета.
К данному исковому заявлению Истец обязан был приложить оригинал расходного кассового ордера по которому ГРАЖДАНИН "получил" деньги, с живой подписью ГРАЖДАНИНА, подписью руководителя и глав.бухалтера.
- Судьей не сверена копия с оригиналом согласно п.5,6,7 ст. 67 ГПК:
«5. При оценке документов или иных письменных доказательств суд обязан с учетом других доказательств убедиться в том, что такие документы или иное письменное доказательство исходят от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписаны лицом, имеющим право скреплять документ подписью, содержат все другие неотъемлемые реквизиты данного вида доказательств»
Истец, в обоснование своих требований представил суду и ГРАЖДАНИНУ копии документов.
Согласно Статьи 57 ГПК РФ обязанность по предоставлению доказательств лежит на сторонах и лицах, участвующих в деле.
Статьей 67 ГПК РФ установлены правила оценки судом доказательств, в частности, предусмотрено, что суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности; при оценке документов или иных письменных доказательств суд обязан с учетом других доказательств убедиться в том, что такие документ или иное письменное доказательство исходят от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписаны лицом, имеющим право скреплять документ подписью, содержат все другие неотъемлемые реквизиты данного вида доказательств; при оценке копии документа или иного письменного доказательства суд проверяет, не произошло ли при копировании изменение содержания копии документа по сравнению с его оригиналом, с помощью какого технического приема выполнено копирование, гарантирует ли копирование тождественность копии документа и его оригинала, каким образом сохранялась копия документа. Результаты оценки доказательств суд обязан отразить в решении.
В соответствии с ч. 2 ст. 71 ГПК РФ письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Подлинные документы представляются тогда, когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами, когда дело невозможно разрешить без подлинных документов или когда представлены копии документа, различные по своему содержанию.
Согласно пункту 7 ст 67 ГПК Суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан суду оригинал документа, и представленные каждой из спорящих сторон копии этого документа не тождественны между собой, и невозможно установить подлинное содержание оригинала документа с помощью других доказательств.
Cуд, принимая от банка дело к производству, обязан истребовать оригинал кредитного договора, а при его отсутствии и при наличии спора относительно подлинности копии, суд не должен был бы принимать копию в качестве допустимого доказательства.
-- Представленная Истцом копия Анкеты не соответствует требованиям ч. 2 ст. 71 ГПК РФ
В соответствии с пунктом 6. ст 67 ГПК при оценке копии документа или иного письменного доказательства суд проверяет, не произошло ли при копировании изменение содержания копии документа по сравнению с его оригиналом, с помощью какого технического приема выполнено копирование, гарантирует ли копирование тождественность копии документа и его оригинала, каким образом сохранялась копия документа.
Качество предоставленных копий, а также смещённое расположение подписей относительно положенных мест для подписей, а также разность в написании, толщине галочек выбора параметров в соответствующих квадратиках дают право усомниться в соответствии сделанных копий оригиналам.
Также БАНК представляет суду документы, которые ГРАЖДАНИН никогда не видел, что даёт повод ГРАЖДАНИНУ сомневаться в наличии у БАНКА оригиналов таких документов.
В соответствии с пунктом 8 статьи 75 АПК РФ письменные доказательства, Ответчик, участвующий в деле основывает свои возражения, на том письменные доказательства должны быть представлены либо в подлинниках, либо в форме надлежащим образом заверенных копий
Согласно пункту 2.1.29. ГОСТа Р51141-98 «Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения» (Постановление Госстандарта России от 27.02.1998 № 2 копией документа является документ, полностью воспроизводящий информацию подлинного документа и все его внешние признаки или часть их, не имеющий юридической силы.
Заверенной копией документа является копия документа, на которой в соответствии с установленным порядком проставляют необходимые реквизиты, придающие ей юридическую силу (пункт 2.1.30. ГОСТа Р51141-9.
- Истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора.
Обязательный претензионный, досудебный порядок урегулирования спора, предусмотренный федеральными законами https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_188617/
Приказ ФГУП "Почта России" от 05.12.2014 N 423-п (ред. от 15.06.2015) "Об утверждении Особых условий приема, вручения, хранения и возврата почтовых отправлений разряда "Судебное" https://legalacts.ru/doc/prikaz-fgup-pochta-rossii-ot-05122014-n/
До суда банк должен был направить «должнику» ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНОЕ ТРЕБОВАНИЕ о долге, т.е. это могло быть либо Требование, либо Досудебная претензия.
При несоблюдении претензионного (досудебного) порядка исковое заявление подлежит возвращению судом (п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 129 КАС РФ), а в случае принятия к производству - оставлению без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 222 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 196 КАС РФ).
ГРАЖДАНИН никаких требований не получал. Да, письма от банка приходили, но там были какие-то рекламные предложения от банка, открытки с праздником, а ТРЕБОВАНИЙ ГРАЖДАНИН НЕ ПОЛУЧАЛ.
Если Истец уверяет, что направил ГРАЖДАНИНУ такое Требование, обязанность Истца предъявить ОПИСЬ ВЛОЖЕНИЯ, в соответствии со ст.56 ГПК бремя доказывания факта направления досудебного требования лежит на Истце.
Истец не представил в том числе реестр отправленных банком писем который также не является документом, подтверждающим, что именно ТРЕБОВАНИЕ или ДОСУДЕБНАЯ ПРЕТЕНЗИЯ лежали в конверте.
Истец обязан доказать ФАКТ ДОСТАВКИ заключительного требования ГРАЖДАНИНУ. Это должна быть ОПИСЬ ВЛОЖЕНИЯ, в которой четко написано: Заключительное требование или Досудебная претензия.