Присоединение выполнено в рамках объективной деловой цели
Цель присоединения «Заводного патефона» к «Спиндоктору» - это получение в свои активы спиннеров, которые являются товарами бум-спроса. Если бы партия спиннеров «Заводного патефона» бы ушла к другим организациям, «Спиндоктор» потерял бы партию товара и время на ее таможенное оформление.
Также для расширения сбыта и удобства хранения продукции «Спиндоктору» перешло помещение вблизи от одного из известных московских рынков электроники, отдалённого от центра города, использовавшееся частично как склад, частично как торговый зал.
У «Заводного патефона» была четкая функция – упрощение оформления таможенных процедур. Данная организация не являлась ни однодневкой, ни технической компанией: разное распределение долей, разная продуктовая линейка.
Деловая цель присоединения и заключалась в том, чтобы сделать «Заводной патефон» правопреемником, чтобы не возникало подозрений и разногласий с налоговыми органами. «Заводной патефон» обладает проверенной репутацией у таможенных органов. «Спиндоктору» было необходимо доверие, репутация, а также профессионализм, который имел «Заводной патефон».
Положения законодательства о налогах и сборах Российской Федерации не содержат ограничений для применения налоговой выгоды в зависимости от финансово-экономических показателей деятельности реорганизуемых налогоплательщиков (Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 июня 2013 г. N Ф05-5896/13 по делу N А40-79208/2012)
Для оформления таможенных процедур нужно специальное разрешение, которое было только у «Заводного патефона». Ранее Спиндоктор не мог себе позволить заниматься оформлением таможенных процедур, т.к. это несло для него большие убытки и ему было удобнее отдать их «Заводного патефону». Теперь же в этой функции отпала необходимость.
Объединение ООО «Заводной патефон» к ООО «Спиндоктор» выполнено в рамках деловой необходимости
Целью дальнейшего объединения всех компаний группы в единое юридическое лицо являлось финансовое оздоровление деятельности группы компаний, которые занимаются спиннерами. Бизнес пошел в гору и компании решили объединиться, то есть присоединение было выполнено с четкой деловой целью. При этом аккумуляция убытков возникла на присоединившей организации, которая включила их в состав внереализационных расходов.
При этом положения законодательства о налогах и сборах Российской Федерации не содержат ограничений для применения налоговой выгоды в зависимости от финансово-экономических показателей деятельности реорганизуемых налогоплательщиков.
Обществам была выгодна именно реорганизация, потому что она позволяет передать все активы в неизменном виде, т.е. фактически правопреемник (организация, к которой такие права перешли) становится на место правопредшественника и начинает действовать так, словно им является. Это объясняется тем, что реорганизация юридического лица наряду с наследованием является основанием для свободного отчуждения и перехода гражданских прав от одного лица к другому в результате универсального правопреемства.
Под универсальностью правопреемства подразумевается то, что все права и обязанности к правопреемнику переходят в один и тот же момент в неизменном виде как единое целое. При этом передача прав и обязанностей в результате реорганизации носит безвозмездный и безусловный характер и не влечет за собой возникновения каких-либо дополнительных обязанностей реорганизуемых фирм в отношении третьих лиц, кроме имевшихся ранее обязательств.
Таким образом, «Спиндоктор» взял на себя все налоговые обязательства «Заводного патефона» и уплатил их, что также исключает налоговою экономию. Никаких признаков дробления бизнеса не имеется, т.к. для этого он не создавал дополнительных организаций (на УСН или ЕНВД) и не списывал на них убытки.
Более того организации не являются взаимозависимыми и не подпадают ни под один из критериев ст. 105.1 НК РФ. Голословная констатация факта взаимозависимости налоговым органом не может являться убедительным доводом в пользу данного утверждения.
Пункт 2 ст. 105.1 НК РФ устанавливает закрытый перечень формальных критериев признания лиц взаимозависимыми.
Согласно правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.12.2003 N 441-О, вменяя последствия взаимозависимости по условиям статьи Налогового кодекса Российской Федерации, налоговый орган должен доказать, что такая заинтересованность повлияла на условия или экономические результаты сделок и деятельности участников.
Так как «Заводной патефон» был на УСН, НДС он включал в цену товара, тем самым учитывая у себя в расходах. В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 146 НК РФ ввоз товаров на территорию РФ является самостоятельным объектом налогообложения.
В случае ввоза товаров плательщиком НДС является любое лицо, даже если оно освобождено от уплаты налога в отношении реализации товаров на территории России. То есть платить "ввозной" НДС будут организации и индивидуальные предприниматели, не только находящиеся на общей системе налогообложения, но и перешедшие на УСН. (п. п. 2, 3 ст. 346.11 НК РФ), уплачивающие ЕНВД (п. 4 ст. 346.26 НК РФ), ЕСХН (п. 3 ст. 346.1 НК РФ), а также воспользовавшиеся правом на освобождение от уплаты НДС (п. 3 ст. 145 НК РФ). Так, например, Минфин России в Письме от 29.12.2011 N 03-07-14/132 разъяснил, что ИП, применяющие УСНО, при ввозе на территорию РФ легковых автомобилей для последующей реализации уплачивают НДС.
Расходы на оплату товаров, предназначенных для дальнейшей реализации, признаются в составе расходов на УСН после фактической передачи товаров покупателю независимо от того, оплачены они покупателем или нет (Письмо Минфина от 27 октября 2014 г. N 03-11-06/2/54127).
«Спиндоктор» также включал в цену НДС. Маржа низкая, что для налога на прибыль также несущественно. Всё это указывает на отсутствие значимой цели для налоговой экономии.
Присоединение ООО «Заводной патефон» к ООО «Спиндоктор» направлено на получение прибыли благодаря операционной синергии». Схема реализации спиннеров, в которой перепродажа осуществляется через лицо на УСН, является заведомо невыгодной с точки зрения налогового бремени. Участниками было принято решение присоединения, в том числе и потому, что бизнес по продаже звукозаписывающих устройств не имел перспективы роста (что далее объясняется в п. 2.1 данной правовой позиции).
В соотв. с п. 1 ст. 346.11 НК РФ переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке гл. 26.2 НК РФ.
Поэтому в действиях налогоплательщика нет схем налоговой экономии. Цена спиннеров, которые перепродавались от «Заводного патефона» к «Спиндоктору» была ниже, т.к. отличалась наименованием, расцветкой и страной производства. Спиннеры также продавались организациям, которые не занимались их последующей реализацией.
В комментарии Президиума ВС РФ от 16 февраля 2017 года, связанный с обзором практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и статьи 269 НК РФ, а именно в пунктах 1 и 3 Обзора, говорится что "манипулирование ценами" не является примером получения необоснованной налоговой выгоды, а служит лишь факультативным ее признаком. Правила ТЦО имеют в своей основе цель выравнивания налоговых баз, а не пресечения тех злоупотреблений, о которых идет речь в Постановлении Пленума ВАС РФ N 53.
По общему правилу ценовой контроль не может производиться в рамках выездных и камеральных налоговых проверок. С 2012 года в соответствии с правилами раздела V.1 Кодекса не могут быть проверены сделки, не отвечающие критерию контролируемости (статья 105.14 НК РФ). Действует презумпция рыночности цен в сделках между взаимозависимыми лицами, которая может быть опровергнута лишь ФНС России.
Бремя доказывания факторов взаимозависимости ложится на налоговый орган. При этом к таким факторам должны относиться:
- возможность третьего лица влиять на совершение сделок налогоплательщиком;
- действия налогоплательщика в общих интересах группы, а не собственных;
- налогоплательщик был связан в полноте свободы принятия решений, что сказалось на условиях и результатах исполнения сделок.
Таких факторов у Спиндоктора нет
Оснований для вменения ему получения необоснованной налоговой выгоды не имеется.
2. «Заводной патефон» накопил за 2008-2009 годы, когда он ещё не применял упрощённую систему налогообложения, убыток к переносу на будущее, составивший 30 млн. руб. За счёт этого убытка уменьшена налогооблагаемая прибыль «Спиндоктора» в проверенных отчётных периодах 2017 г. Проверяющие предложили отказать в переносе убытка «Заводного патефона» на будущее.