Контроль и запись переговоров как следственное действие состоит: а)в поручении следователем специализированным органам вести прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации лиц, которые могут располагать сведениями, имеющими значение для уголовного дела; б) в истребовании полученной фонограммы; в) в фиксации содержания переговоров в протоколе (п. 141 ст. 5; ст. 186 УПК РФ).
Данное следственное действие во многом напоминает сходные с ним оперативно-розыскные мероприятия - прослушивание телефонных переговоров, звуковое наблюдение, контроль сообщений и т. д. С точки зрения методов производства между ними нет принципиального различия, поскольку само техническое осуществление прослушивания и звукозаписи производится оперативными подразделениями технической разведки ФСБ, ОВД, органов госнаркоконтроля в условиях конспирации, т. е. оперативно-розыскными средствами.
Признаками следственного действия в полной мере обладают не все элементы контроля и записи переговоров, предусмотренные ст. 186 УПК РФ. Любое следственное действие представляет собой открытое (неконспиративное и до известной степени гласное) восприятие следователем или сотрудниками органами дознания фактических обстоятельств дела в порядке, детально урегулированном уголовно-процессуальным законом. Процесс контроля и записи переговоров таким требованиям не отвечает(ч. 4-5 ст. 186 УПК РФ). Техническое осуществление контроля и записи переговоров уголовно-процессуальными нормами не регулируется. По существу, они вплотную приближаются к оперативно-розыскному мероприятию, выполняемому по поручению следователя. Однако признаками следственного действия обладают осмотр и прослушивание следователем полученной таким способом фонограммы с участием понятых, при необходимости специалиста, а также лиц, чьи переговоры записаны (ч. 7 ст. 186 УПК РФ).
Основанием для производства контроля и записи переговоров являются данные о возможности получения из них относящихся к делу сведений. Контролю и записи могут быть подвергнуты как телефонные, так и любые другие устные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц, которые могут располагать сведениями о преступлении либо иными сведениями, имеющими значение для уголовного дела. В качестве условия для проведения данного следственного действия закон признает наличие производства по тяжкому или особо тяжкому преступлению (ч. 4-5 ст. 15 УК РФ).
Контроль и запись переговоров производится по судебному решению, выносимому в порядке ст. 165 УПК РФ. Срок контроля и записи переговоров не может превышать ординарного срока предварительного следствия и устанавливается в пределах 6 месяцев.
Порядок осуществления контроля и записи переговоров:
. Вынесение следователем мотивированного постановления о возбуждении перед судом ходатайства о контроле и записи переговоров. Оно направляется в суд в порядке ст. 165 УПК РФ.
2. Техническое производство контроля и записи переговоров специализированного подразделением органа дознания.
. Истребование следователем фонограммы переговоров от органа, осуществляющего их контроль и запись, может быть сделано в любое время в течении всего срока контроля и записи. В ответ на запрос следователя фонограмма еиу передается в опечатанном виде с сопроводительным письмом, с указанием времени начала и окончания записи, кратких технических характеристик использованных средств.
. Осмотр и прослушивание фонограммы производится следователем в присутствии понятых.В осмотре могут участвовать специалист и лица, чьи переговоры записаны. О результатах осмотра составляется протокол по правилам ст. 166 УПК РФ. Фонограмма приобщается к делу в качестве вещественного доказательства.
Контроль и запись переговоров прекращаются по постановлению следователя, когда в них отпадает необходимость, либо истекает установленный судом срок их производства или срок предварительного следствия, либо прекращается уголовное дело, или приостанавливается предварительное расследование.
Контроль и запись переговоров необходимо также отграничивать от ареста и выемки почтово-телеграфных отправлений. Данное следственное действие регламентировано ст. 185 УПК РФ и, по существу является особой разновидностью выемки. Оно состоит из двух относительно самостоятельных, но взаимосвязанных элементов: а) наложение ареста на почтово-телеграфные отправления и б) их осмотр и выемка. Наложение ареста в данном случае является принудительной мерой, обеспечивающей последующее следственное действие - выемку. Особенности такого следственного действия подчинены обеспечению конституционного права граждан на тайну переписки и иных сообщений (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ).
Основанием для наложения ареста являются доказательства о том, что почтово-телеграфные отправления могут содержать относящуюся к делу информацию. Получение этой информации составляет конечную цель данного следственного действия. При этом закон не разрешает налагать арест на корреспонденцию в иных целях, например для создания препятствий общения подозреваемого или обвиняемого с иными лицами. Эта цель может быть достигнута путем применения меры пресечения, например домашнего ареста (п. 2 ч. 1 ст. 107 УПК РФ).
Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления производится на основе судебного решения, принимаемого в порядке ст. 165 УПК РФ. Судебное решение о наложении ареста одновременно означает и разрешение на проведение осмотров и выемку почтово-телеграфных отправлений. Поэтому во время действия ареста неоднократные осмотры и выемки корреспонденции проводятся без дополнительного обращения к суду. Порядок производства данного следственного действия складывается из:
. Вынесения следователем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их осмотра и выемки, получения соответствующего согласия прокурора и разрешения судьи. В постановлении следователя указываются данные о лице, чья корреспонденция подлежит аресту, основания для этого, виды почтово-телеграфных отправлений, подлежащих аресту, и наименование исполнителя ареста - учреждения (операторы) связи (ч. 3 ст. 185 УПК РФ).
Арест налагается только на отправления конкретного лица - подозреваемого или обвиняемого, - как исходящие, так и входящие. Не может быть наложен арест на корреспонденцию свидетеля, потерпевшего и др. Если обвиняемый использует постороннее лицо для отправки и получения корреспонденции, то последняя может быть изъята в ходе другого следственного действия - обыска или выемки.
Процессуальный закон прямо не устанавливает срок, в течение которого производится отправление. Учитывая тесную связь между арестом почтово-телеграфных отправлений и контролем и записью переговоров, суду целесообразно устанавливать по аналогии срок ареста в пределах 6 месяцев (ч. 5 ст. 186 УПК РФ).
. Исполнение ареста почтово-телеграфных отправлений возлагается на оператора связи, который, исполняя решение суда, уведомляет следователя о факте задержания отправлений.
3. Осмотр и выемка отправлений. Следователь вправе в любой момент приступить к осмотру и выемке почтово-телеграфных отправлений. При этом должны обеспечиваться условия нераспространения конфиденциальной информации, подпадающей под понятие тайны сообщений. В частности при осмотре, выемке и снятии копий с отправлений понятыми могут быть только лица из числа работников данного учреждения связи. Каждый факт осмотра и выемки отправлений (вне зависимости от его результатов) оформляется протоколом, составленным по правилам ст. 166 УПК РФ. По результатам осмотра отправления могут быть задержаны и приобщены к делу (в оригиналах или копиях) или отправлены адресату.
. Отмена ареста почтово-телеграфных отправлений. Арест отменяется постановлением следователя, когда в нем отпадает необходимость, с уведомлением об этом суда, принявшего решение о наложении ареста, и прокурора.
Для ареста отправлений как процессуальной меры принуждения должны соблюдаться общие условия их применения. В частности, арест не может действовать по приостановленному либо прекращенному делу. Срок ареста не может превышать срока предварительного расследования.