Тема: Форма (источник) права
1. Теоретические подходы к понятиям “форма права” и “источник права”.
Виды форм (источников) права.
Нормативно – правовой акт как источник права: понятие, признаки, виды.
Закон как нормативно-правовой акт: понятие, признаки, виды, место и роль в системе нормативно-правовых актов.
Подзаконные нормативно-правовые акты в России.
Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц.
1. Теоретические подходы к понятиям “форма права” и “источник права”
Некоторые ученые предлагают четко различать форму и источник права. При этом под источником права понимается установление государством правовых норм, а акты, в которых эти нормы содержатся, называют формами права. Многие авторы, рассматривая внешние формы права, определяют их как источники права[1].
Формы права – это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения (Малько А.В., Матузов Н.И.)[2].
Форма права – это способ внешнего выражения норм права, благодаря которому право становится доступным для восприятия. Форма права соотносится только с содержанием права. Ее назначение – упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера.
Теория права оперирует также понятием источник права, с помощью которого раскрываются те факторы, которые вызывают к жизни, обуславливают правовые нормы.
Под источником права следует понимать:
1. источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей, общественные отношения и т.п.);
2. источник в идеологическом смысле (совокупность юридических идей, обуславливающих содержание норм права, то есть различные правовые учения и доктрины, правосознание, правовая идеология и т.д.);
3. источник в формально-юридическом смысле – это и есть форма права.
“ Под источником права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли” (Баранов В.М., Русинов Р.К., Сальников В.П., Семитко А.П.)[3].
Источники права - официальные письменные документы, изданные от имени государства, в которых фиксируется содержание отдельных норм, институтов и отраслей права [4] (Петров А.В.).
Источником права в широком смысле является социальная жизнь, потребности субъектов гражданского общества в правовом регулировании отношений. В узком, юридическом смысле термина источниками права признаются официальные государственные формы выражения юридических норм[5].
Виды форм (источников) права.
1. Правовой обычай – это правило поведения, в результате многократного повторения вошедшее в привычку людей, использование которого санкционировано государством [6] (Цыганов В.И.).
Правовой обычай - санкционированные и поставленные под защиту государства уже сложившиеся в обществе обычные нормы [7] (Петров А.В.)
Обычаи складываются в процессе жизнедеятельности общества. Если они получают признание государства и обеспечиваются его принудительной силой, то становятся правовыми обычаями. Правовой обычай выступал исторически первым источником права. Совокупность действовавших в государстве обычаев составляла так называемое обычное право, то есть право, представленное правовыми обычаями, с помощью которых осуществлялось регулирование отношений людей в данном обществе. Дошедшие до нас законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Законы XII таблиц, Законы Драконта, Салическая Правда, Русская Правда) – это сборники правовых обычаев. Правовые обычаи в качестве источников права наиболее характерны для ранних этапов развития общества. Сфера применения правового обычая сужается в современном мире. Правовой обычай – это основной источник права в странах с так называемой традиционной правовой системой (системой обычного права – страны Центральной Африки, Мадагаскар). Правовой обычай – это санкционированное государством правило поведения. Санкционирование осуществляется путем отсылки к обычаю, а не текстуального закрепления в законе. Согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота. Правовые обычаи применяются в Кодексе Торгового Мореплавания, банковской практике, коммерческом обороте, сфере страхования.
2. Правовой прецедент – это решение суда или административного органа по конкретному делу, которому придается характер правила, нормы (Цыганов В.И.) [8].
Правовой прецедент формируется в процессе рассмотрения государственным органом (административным или судебным) конкретного дела и принятия по нему решения не на основе конкретных норм права, а по усмотрению правоприменителя с соблюдением установленных процедур, при этом оставаясь на почве права, его принципов. Исторически прецедентное право возникло в Древнем Риме. Правовые прецеденты делятся на судебные и административные.
Судебный прецедент (от лат. praecedens - предшествующий).
Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, которому придается нормативный характер [9] (Цыганов В.И.).
Судебный прецедент - решение суда по конкретному делу, которому придается характер общего правила (т. е. нормы) путем его обязательного применения при решении аналогичных дел (Петров А.В.).
Прецедентом становится не все решение, а его суть, правовая позиция судьи. Современное прецедентное право присуще странам с англосаксонской правовой системой (в Великобритании, Канаде, США, Австралии, Новой Зеландии и др.). В этих странах судебный прецедент признается господствующим источником права и лежит в основе всей правовой системы. Во многих других государствах судебный прецедент имеет значение для решения вопросов применения права, восполнения пробелов в законе. На основе судебных прецедентов вносятся отдельные дополнения в действующее законодательство, дается толкование закона.
3. Нормативно-правовой акт – это официальный письменный документ особой формы, принятый в четко обозначенном процедурном порядке правотворческим (компетентным) органом государства и содержащий нормы права.
4. Договор нормативного содержания – соглашение между различными субъектами права, в котором содержатся нормы права.
Договор нормативного содержания – соглашение между двумя и более правотворческими субъектами, содержащее нормы права (Цыганов В.И.).
Он является основным источником международного права. В ряде случаев договор нормативного содержания используется во внутригосударственном праве (Договор об образовании СССР от 30 декабря 1922 г., Федеративный договор о создании Российской Федерации 31 марта 1992 г., договоры между Российской Федерацией и отдельными ее субъектами, коллективные договоры между администрацией предприятия и трудовым коллективом и т.д.)
5. Религиозные источники – это священные книги и сборники, которые непосредственно применяются в судебной и иной юридической практике. В мусульманском праве это Коран (собрание поучений и заповедей Аллаха), Сунна (жизнеописание пророка Мухаммеда), Иджма (конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых мусульман), Кияс (рассуждения по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права).
6. Правовая доктрина – это мнения, идеи и доктрины выдающихся ученых-юристов. В римском праве работы некоторых известных юристов (например, Ульпиана, Папиниана, Гая, Модестина и др.) положены в основу решения юридических дел. Судьи в англоязычных странах нередко аргументируют свои решения, обращаясь к трудам английских ученых. В мусульманских странах созданные в XII – XIV вв. сочинения арабских юристов, знатоков ислама (иджма) имеют официальное юридическое значение. Правовая система России не признает правовую доктрину в качестве официального источника права.
7. Общие принципы права – руководящие положения, исходные начала всего права в целом либо определенной его отрасли. В соответствии с законодательством ряда западных государств: при отсутствии конкретной нормы, прецедента или правового обычая возможно при решении юридических дел ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной ориентации права. Часть 2 ст. 6 ГК РФ предусматривает использование общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости, если невозможно применить аналогию закона при наличии пробела в праве.