Основные концепции права.

Психологическая теория права.( Л. Петражицкого)

Основными достоинствами данного подхода является то, что в нем обращено внимание на психологические процессы, которые также реальны, как экономические, политические. Нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологическую структуру индивида. Этот подход повышает роль правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества; источник прав человека здесь «выводится» не из законодательства, а из психики самого человека. Все правовые переживания в нем делятся на два вида -- эмоции позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного, автономного) права. Интуитивное право, в отличие от позитивного, выступает подлинным регулятором поведения и поэтому должно рассматриваться как «действительное» право.

К слабым сторонам психологического подхода можно отнести слишком сильный крен в сторону психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим и т. п.), от которых тоже

- зависит природа права. Кроме того, в связи с тем, что «подлинное» право (интуитивное) практически оторвано от государства и не имеет формально

- определенного характера, отсутствуют четкие критерии

- правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

Социологический подход к праву. Основными достоинствами данного подхода является то, что такое понимание ориентирует на практическую реализацию права и то, что теория хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления. Слабые стороны заключаются в следующем: если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие критерии правомерного и неправомерного, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной; в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц.

Теория естественного права. (Радищев, Монтескье, Руссо, Гоббс) Основные достоинства данного подхода состоят в следующем: под флагом этой доктрины совершались буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям, новый, более свободный строй; в нем верно замечено, что законы могут быть не правовыми (безнравственными), что они источником прав человека природу либо бога и тем самым «выбивает» теоретическую почву произвола чиновников и государственных структур. К слабым сторонам данного подхода можно отнести то, понимание права как абстрактных нравственных ценностей «уменьшает» его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного, ведь определить это с позиций справедливости, представление о которой может быть неодинаковым у различных людей, весьма непросто. Такое понимание права связано не столько с правом, сколько с правосознанием (которое действительно может быть разным).должны приводиться в соответствие с такими общечеловеческими ценностями, как справедливость, свобода, равенство. Кроме того, данный подход провозглашает.

Исторический подход. (Гуго) К основным достоинствам исторического подхода относится то, что в нем обращено серьезное внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе и справедливо подчеркнута естественность развития.

Марксистская теория права. Основными достоинствами данного подхода являются следующие: в связи с тем, что право понимается как закон (формальная определенность), четко выделены критерии правомерного и противоправного; в нем показана зависимость права от социально-экономических факторов, наиболее существенно влияющих на него;

в нем обращено внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает его. Слабые стороны этого подхода - преувеличение роли классовых начал в праве в ущерб общечеловеческим, жизнь права ограничена историческими рамками классового общества; слишком жесткая связь право с материальными факторами, с экономическим детерминизмом.

Интегративный подход.

 

47. Нормативный подход к праву в России. ( Г. Кельзен)

Сторонники нормативистского направления утверждают, что государство есть лишь результат действия норм права, а само право рассматривают как совокупность норм, содержащих правила «должного поведения». Право в нормативном понимание это государственная воля общества проявляется вовне, выступает в реальной жизни не иначе, как система официально признаваемых и действующих в данном государстве юридических норм в их материалестическом понимание. Нормативисты ограничивают задачу юридической науке формально - догматическим анализом правовой нормы, изучения лишь внешнего ее строе (структуры).

Нормативное понимание права самое пригодное для отражения его инструментальной роли. Определение права как совокупности охраняемых государством норм позволяет гражданам и другим исполнителям правовых предписаний знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов и соответственно сознательно избирать вариант своего поведения. Уже по одной этой причине нельзя отвергать данный подход. Во взгляде на действительность и решение дела через юридические очки, через призму принятых государством нормативных актов - содержание нормативного подхода к праву (одновременно положительное и отрицательное). Вначале о положительном.

1. Нормативный подход больше, чем какой-либо другой, подчеркивает определяющее свойство права - его нормативность. Иметь в виде руководства общее правило - это благо, особенно если оно всеобщее и устойчивое. 2. Нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться правовыми требованиями. 3. Фиксированность средств государственного принуждения в случаях нарушения права. 4. Противостояние режиму произвола и беззаконию. 5. Косвенная ориентация на необходимость возведения в закон надлежащей (справедливой, моральной, прогрессивной и т.п.) воли. 6. Ориентация на подзаконное нормативное регулирование общественных отношений в ходе юридической практики. 7. Признание широких возможностей государства влиять на общественное развитие. Нормативное понимание права хорошо служит в те исторические периоды, которые отличаются стабильностью. Оно не вызывает нареканий с точки зрения практики, если законодательство обновилось, если при этом соблюдены все демократические процедуры, если в нормах отразились передовые настроения широких масс. В данном подходе верно подчеркивается нормативность права и убедительно доказывается необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы. Нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права, в нем признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие через основную норму. Отрицательное в нормативном подходе проявляется в игнорировании содержательной стороны права (положения и степени свободы адресатов правовых норм, субъективных прав личности, моральности юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития), в недооценке связи права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами и преувеличении роли государства в установлении эффективных юридических норм. Сам по себе нормативный подход к праву был бы неплох. Уязвимым его делает, как это ни парадоксально, государство. В силу разных причин в определенных обстоятельствах оно удовлетворяется устаревшими нормами или, хуже того, издает акты, идущие вразрез с жизнью, принимает нормы, работающие на консервативные силы.

 

 

48. Правопонимание в современной России.

Интегративное Правопонимание – как справедливо замечает Берман – необходимо преодолеть заблуждение относительно исключительно политической и аналитической юриспруденции (позитивизм), или исключительно философской и моральной юриспруденции (теория естественного права) или исключительно исторической и социоэкономической юриспруденции(историческая школа). Нам нужна единая юриспруденция, которая интегрирует все три школы.

Коммуникативное Правопонимание – (Хабермас, Фромм) основополагающий момент является понятие коммуникация – информационный обмен.

Выводы:

1. Объективные процессы современного развития общества, а именно процессы глобализации, правовой универсализации и развития новейших технологий передачи и отработки информации, оказывают колоссальнейшее влияние на формирование тенденций развития права, а следовательно, и типов правопонимания.
2. Существующие тенденции правопонимания показывают, что основной вектор развития правовой мысли, по крайней мере, в первой половине 21 века, будет направлен в сторону создания интегративной концепции права на основании коммуникативного подхода.

 

49. Нормативное регулирование общественных отношений.

Право как система общеобязательных, формально определенных юридических норм выражающих общественную и классовую волю, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, непосредственно направлено на регулирование общественных отношений. Государство официально устанавливает право, обеспечивает его исполнение. Право как нормативное выражение государственной воли непосредственно регулирует общественные отношения в классовых или общественных интересах. Право имеет общеобязательный характер, что позволяет ему выступать в качестве социального регулятора общественных отношений.

Система нормативного регулирования – это совокупность социальных норм, регулирующих поведение людей в обществе, отношения их между собой в рамках объединений, коллективов, и социально – технических, регламентирующих их взаимоотношения с природой.

Являясь важнейшим элементом нормативного регулирования общественных отношений, право занимает особое место в системе социальных норм. Как формально – определенное, правовые нормы являются единственными из социальных норм, которые санкционируются и обеспечиваются государством.

 

 

50. Правовое регулирование в системе нормативного регулирование: понятие, признаки, предмет, пределы.

Правовое регулирование - это разновидность нормативного социального регулирования, через которое общество, путем создания и реализации особых социальных норм права, формирует в наиболее значимых для общества отношениях правопорядок, обеспеченный государственной властью.

Признаки правового регулирования:

• Связь с государством: правовое регулирование осуществляется преимущественно государством, которое вправе применять обеспечительные меры, меры государственного принуждения.

• Правовое регулирование - наиболее поздний тип нормативного регулирования, складывающийся впоследствии и на основании форм регулирования

• направлено на наиболее важные для общества процессы

• охватывает всех субъектов общественных отношений

• выступает внешним регулятором, т.к. направлено на внешнее поведение людей, не затрагивая сферу чувств, эмоций

• технически правовое регулирование выступает высшим типом регулирования, т.е. право формально-юридически закрепляет взаимные обязанности людей

• упорядочивает не все отношения, а лишь те из них, которые могут быть формализованы

• обеспечено мерами государственного принуждения

• осуществляется с помощью особой группы норм - правом

По содержанию правовое регулирование охватывает:

•деятельность государства по созданию, обеспечению и применению норм права и мер по их реализации (мер государственного принуждения)

•деятельность участников общественных отношений (индивидов, социальных групп, юридических лиц), направленная на поиск и привлечение средств правового регулирования для реализации своих интересов.

Предмет правового регулирования отвечает на вопрос: что регулируется правом?

1. отношения по обмену ценностями (экономическая)

2. отношения подвластного управления обществом (политическая)

3. отношения по обеспечению правопорядка.

К нему относятся также сферы общественных отношений, которые:

• объективно могут быть урегулированы правом

• объективно требуют правового регулирования, т.е. не все общественные отношения могут подвергаться воздействию права, а лишь имеющие нормативный и формально-определенный характер, т.е.:

- является типичными,

- имеют массовый характер,

- поддаются государственному контролю,

- могут быть переведены на язык права, т.е. формализованы

- нуждаются в упорядочении и применении средств принуждения

Пределы правового регулирования - границы государственного вмешательства в систему общественных отношений:

• связанные со сферой внутренней свободы личности

• связанные с сущностью регулируемых отношений, так, не подлежат регулированию частные отношения людей (дружба, любовь).

Вместе с тем выделяют 3 главных сферы, которые подлежат упорядочению:

- отношения, связанные с организацией и компетенцией государственной власти

- отношения, связанные с распределением экономического блага

- отношения, связанные с защитой человека от насилия, с охраной прав и свобод личности

- культ и экономический уровень развития общества

51. Методы, способы и типы правового регулирования.

Правовое регулирование - это разновидность нормативного социального регулирования, через которое общество, путем создания и реализации особых социальных норм права, формирует в наиболее значимых для общества отношениях правопорядок, обеспеченный государственной властью.

Способы ПР:

- запрет (принудительный труд) - дозволение (предоставление прав) - обязывание

Дополнительные способы ПР: - поощрение; - рекомендации

Сочетание определенных способов ПР образует специальный метод ПР.

Метод правового регулирования - это определенная совокупность способов, типов и других средств правого регулирования, используемых той или иной отраслью права.

императивный /субординации / директивный - использование строго властных инструментов правового регулирования, не допускающих отклонения от предписанной законом модели поведения.

Способы: запрет и обязанность

диспозитивный / координации / автономный - допускает возможность и свободу субъектов урегулировать свои действия в границах, определенных законом. Здесь закон устанавливает пределы выбора субъектов, процедуры выбора, дополнительный вариант, если субъект отказывается делать такой выбор

Основные способы правого регулирования:

дозволение - предоставление субъектам прав на совершение определенных положительных действий

обязывание - возложение обязанности совершать определенные положительные действия

запрет - возложение обязанности воздерживаться от запрещенных действий

Дополнительные способы правового регулирования:

поощрение - награждение субъектов за определенные заслуги

рекомендации - предложение избрать наиболее целесообразный (оптимальный) вариант поведения

Типы правового регулирования:

В зависимости от сочетания методов ПР различают 2 основных типа ПР:

общедозволительный

• выражается в принципе: «разрешено все, что прямо не запрещено законом»

• в регулируемых правом отношениях устанавливаются строго и четко сформулированные запреты, их объем невелик, а объем дозволений не определен

• характерен для отношений, регламентируемых отраслью гражданского права

• связан с закреплением в праве социальной свободы, с правом человека на выбор средств и способов достижения поставленных целей

НАПРИМЕР: ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО

разрешительный

• выражается в принципе: «запрещено всё, что прямо не разрешено законом»

• в регулируемых правом отношениях устанавливается точный, строго ограниченный объем правомочий: всё, что выходит за рамки компетенции властвующего субъекта, категорически запрещено

• характерен для отношений, регламентируемых отраслями права, которые связаны, например, с государственным управлением (административное право)

• вытекает из необходимости в высокой и строгой упорядоченности общественных отношений, последовательной реализации принципов законности

НАПРИМЕР: ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ

 

 

52. Механизм правового регулирования.

Механизм правового регулирования —это система правовых средств, с помощью которых осуществляется упорядоченность общественных отношений в соответствии с целями и задачами правового государства.

Основные структурные элементы механизма правового регулирования.

1.Нормы праваустанавливают общие и юридически обязательные правила поведения тех участников общественных отношений, которые находятся в сфере правового регулирования. Они излагаются в различных по своей юридической силе нормативно-правовых актах, не теряя при этом своей общеобязательности. Основополагающее регулирующее воздействие нормы права на общественные отношения состоит в том, что онаопределяет круг субъектов, на которых распространяется ее действие; формулирует обстоятельства, при которых данные субъекты руководствуются ее предписаниями; раскрывает содержание самого правила поведения; устанавливает меры юридической ответственности за нарушение указанных правил. Норма права—это изначальный элемент механизма правового регулирования, определяющий его основу, те направления правового поведения, которые программируются в реальных общественных отношениях.

В юридической науке и практике правовые нормы совершенно справедливо считаются нормативной основой механизма правового регулирования, так как в них сконструирована та модель общественного отношения, которая соответствует потребностям и интересам граждан правового государства.

Воплощение предписаний правовых норм в поведении людей осуществляется через другие элементы механизма правового регулирования общественных отношений.

2.Правоотношение—это важнейший и необходимый элемент реальной жизни права. В нем общие, обезличенные права и обязанности, закрепленные в нормах права, превращаются в конкретные и взаимосвязанные права и обязанности индивидуальных субъектов (лиц или организаций), в соответствии с которыми те должны сообразовывать свое поведение.

Правоотношение устанавливает персональную меру возможного и должного поведения участников общественных отношении. При попадании в сферу конкретного правового влияния возможна реализация свободы действий в предусмотренных пределах. Перевод общих прав и обязанностей, содержащихся в правовой норме,в правоотношение дает механизму правового регулирования “возможность” завершить свою регулятивную функцию, то есть реально воплотить права и обязанности субъектов правоотношений в фактические общественные отношения.

3. Акты реализации юридических прав и обязанностей—это фактическое поведение субъектов правоотношений по осуществлению их прав и обязанностей. Посредством этих актов достигаются цели правового регулирования, удовлетворяются конкретные законные интересы управомоченных и обязанных лиц. Как отмечалось ранее, основными формами реализации прав и обязанностей являются использование предоставленных нормами права возможностей, исполнение обязывающего правового предписания, соблюдение правовых запретов. При невозможности самостоятельной реализации субъектами права принадлежащих им юридических прав и обязанностей, государство в лице своих компетентных органов осуществляет правоприменительную деятельность, призванную обеспечить их полную реализацию (изымает налоги, назначает пенсии, осуществляет правосудие).

 

53. Стадии механизма правового регулирования.

Каждый основной элемент механизма правового регулирования предполагает соответствующую стадию. Более того, именно в рамках тех или иных стадий вышеназванные элементы только и могут осуществляться. Поэтому пять стадий механизма правового регулирования весьма жестко связаны с его элементами.

1. На первой стадии формулируется общее правило поведения (модель), которое направлено на удовлетворение тех или иных интересов, находящихся в сфере права и требующих их справедливого упорядочения. Здесь не только определяется круг интересов и соответственно правоотношений, в рамках которых их осуществление будет правомерным, но и прогнозируются препятствия этому процессу, а также возможные правовые средства их преодоления (юридические факты, субъективные права и юридические обязанности, акты применения и т.п.)..

2. На второй стадии происходит определение специальных условий, при наступлении которых "включается" действие общих программ и которые позволяют перейти от общих правил к более детальным. Элементом, обозначающим данную стадию, является юридический факт, который используется в качестве "спускового крючка" для движения конкретных интересов по юридическому "каналу".

Третья стадия - установление конкретной юридической связи с весьма определенным разделением субъектов на управомоченных и обязанных. Иначе говоря, здесь выявляется, какая из сторон имеет интерес и соответствующее субъективное право, призванное его удовлетворять, а какая - обязана либо не препятствовать этому удовлетворению (запрет), либо осуществить известные активные действия в интересах именно управомоченного (обязанность). В любом случае речь идет о правоотношении, которое возникает на основе норм права и при наличии юридических фактов и где абстрактная программа трансформируется в персонифицированное правило поведения для соответствующих субъектов.

4. Четвертая стадия - реализация субъективных прав и юридических обязанностей, при которой правовое регулирование достигает своих целей - позволяет интересу субъекта удовлетвориться. Акты реализации субъективных прав и обязанностей - это основное средство, при помощи которого права и обязанности претворяются в жизнь, т.е. осуществляются в поведении конкретных субъектов. Эти акты могут выражаться в трех формах: соблюдении, исполнении и использовании. Названная стадия механизма правового регулирования отражается в таком его элементе, как акты реализации прав и обязанностей.

5. Пятая стадия является факультативной. Она вступает в действие тогда, когда субъекты в процессе правореализации нарушают нормы права и когда на помощь неудовлетворенному интересу должна прийти соответствующая правоприменительная деятельность. Возникновение правоприменения в этом случае уже связывается с обстоятельствами негативного характера, выражающимися в наличии либо реальной опасности правонарушения, либо прямого правонарушения. Данная факультативная стадия (осуществляемая лишь в случае возведения препятствий) отражается в таком соответственно факультативном элементе механизма правового регулирования, как охранительные правоприменительные акты.

 

54. Нормы права: понятие, признаки.

Нормы права – это общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное или санкционированное государством, обеспеченное мерами государственного принуждения и направленное на регулирование общественных отношений.

Признаки:

1) общеобязательность

Нормы права регулируют конкретный вид общественных отношений обязательных для всех участников данного общественного отношения.

2) формальная определенность

Нормы права выражается в письменной форме в официальных документах, с помощью чего четко выражаются права и обязанности участников общественных отношений.

3)связь с государством

2 аспекта:

1. независимо от формулировки, в которой выражена та или иная норма права, она всегда представляет собой общеобязательное предписание гос-м относительно возможного и должного поведения людей.

2. нормы права охраняется от нарушений принудительной силой государства.

4) предоставительно-обязывающий характер

Нормы права предоставляет одним субъектам права и на других возлагает обязанности. Не может быть прав без обязанностей.

5) микросистемность

Нормы права выступают в качестве определенных микросистем, содержащие такие структурные элементы как гипотеза, диспозиция и санкция.

Иногда выделяют также внешнюю системность нормы права, имея в виду ее место в системе права.

6) абстрактность

Нормы права не может предусматривать все детальные признаки конкретных жизненных ситуаций, они определяют лишь общие типичные черты, благодаря чему могут применяться во многих сложных случаях.

7) социально-волевой характер

Нормы права обращены волей субъектов права и выражают волю законодателя, которая является выражением воли всего общества.

 

55. Структура юридической нормы.

Структура нормы права – это внутреннее строение правовой нормы, деление ее на составные элементы, части и их взаимосвязь между собой.

В структуру нормы права входят три элемента:

Гипотеза. Указывает на конкретные жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых реализуются нормы.

Гипотеза – часть нормы, определяющая условие, жизненную ситуацию, при которой она действует;

Виды:

По строению: простые (1 обстоятельство) сложные (2 и более обстоятельств)

альтернативные (для действия достаточно одного из условий, связывают действие нормы с одним из нескольких перечисленных в статье обстоятельств)

По форме выражения: абстрактные (обобщенные формулировки) казуистические (конкретные случаи)

По наличию или отсутствию юридических факторов: положительная (наличие обстоятельств – ПН вступает в действие)отрицательная (отсутствие обстоятельств – ПН вступает в действие)

Диспозиция. Содержит само правило поведения, согласно которому должны действовать участники правоотношений.

Диспозиция – часть нормы, устанавливающая права и обязанности, которые возникают у участников общественного отношения при наступлении условий, предусмотренных гипотезой.

Виды:

По способу изложения: простые (лишь называют вариант поведения) описательные (описание существенных признаков варианта поведения) бланкетная «ссылочная» (ссылка на другую ….)

По составу: простые (только правило поведения) сложные (2 или более вариантов поведения) альтернативные (несколько правил, которым могут действовать участники)

Санкция. Указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения правовой нормы.

Санкция – часть нормы, определяющая вид и меру ответственности в случае нарушения правила, предусмотренного диспозицией.

Виды:

По отраслям права: административно-правовые, уголовные, гражданские, дисциплинарные

По объему: простые (1 последствие) сложные (2 или более последствий) альтернативные (либо одно либо другое последствие)

По степени определенности: абсолютно-определенные (точный объем санкций) относительно-определенные (определены границы санкций)

По характеру реакции гос: карательные (штрафные) правовосстановительные (восстановить нарушенные права)

Указанная структура - идеальная логическая конструкция.

 

 

56. Виды юр. норм. Соотношение норм права и статьи НА.

Виды:

Виды юридических норм. В зависимости от характера рег. отношений нормы права делятся на материальные и процессуальные. Материальные нормы права регулируют различные сферы общественной жизни: экономические, политические, социальные, идеологические и др. Процессуальные нормы регулируют процедуру реализации материальных норм, они не имеют экономического, политического, идеологического, социального содержания, их содержание сугубо юридическое. По отраслевому признаку нормы права бывают конституционными, уголовными, гражданскими, административными и т.д. По характеру содержащихся в них предписаний нормы права делятся на управомочивающие, обязывающие и запрещающие. Управомочивающими являются нормы права, которые наделяют участников правоотношений правами, т.е. возможностью действовать (бездействовать) определённым образом по собственному усмотрению. Обязывающие нормы права закрепляют обязанности стороны правоотношения действовать определённым образом. Запрещающие нормы устанавливают обязанность не совершать оп­ределённые действия. Запрещающими являются все нормы особенной части УК. В зависимости от метода правового рег. выделяют импе­ративные, диспозитивные, поощрительные и рекомендательные нормы права. Императивные нормы требуют неукоснительного соблюдения со­держащегося в них правила поведения. (УП). Диспозитивные нормы предполагают некоторую свободу уч. правоотношения, возможность выбора ими иных вариантов поведе­ния, помимо предусмотренных в нормах. (ГП). Поощрительные нормы закрепляют меры поощрения за определён­ный вид поведения. (гос. награды). По функциям в механизме правового регулирования - исходные нормы и нормы - правила поведения. Исходные (отправные) нормы закрепляют основы правового рег., имеют наиболее общий характер. Нормы - правила поведения регулируют общ. отношения посредством закрепления конкретных правил поведения.

Соотношение:

Статья НПА – это часть законодательного текста. Норма права – это определенное правило поведения. Нормы права и статья НПА соотносятся как содержание и форма. Норма права в составе всех 3 элементов может по-разному излагаться в статьях НПА. Есть 3 случая такого изложения:

1) норма права и статья НПА совпадают, т.е норма права целиком изложена в одной статье НПА.

2) несколько норм права включено в одну статью НПА. В этом случае статья НПА имеет деление на пункты.

3) одна норма права расположена в нескольких статьях НПА

В зависимости от способа изложения есть 3 варианта соотношения нормы права и статьи НПА:

1. прямой – нормы права непосредственно излагаются в статье НПА. Такая норма права называется простой или комплектной.

2. отсылочный (ссылочный) – статья НПА не излагает всей нормы права, а отсылает для ознакомления с ней к другой статье этого НПА.

3. планкетный – статья НПА не излагает всей нормы права, а отсылает для ознакомления с ней к другим НПА.

 

57. Теоретические подходы к понятиям форма права и источник права.

Разграничение юридических источников права и формы права по отношению к одному и тому же явлению создает в практическом отношении известные терминологические неудобства.

Спрашивается: какой же из указанных терминов использовать при обозначении нормативных актов в литературе, на практике? Казалось бы — термин «форма права», так как для актов-документов специфическим является именно это его качество. Из такой теоретической предпосылки и исходили некоторые авторы, считавшие целесообразным использовать указанный термин.

Вряд ли, однако, для этого есть достаточные основания. Все же предпочтительней, надо полагать, использование в практической жизни термина «источник права». Почему? Здесь есть два соображения.

Первое: нормативные акты являются формой права потому, что они выполняют функцию юридических источников, т. е. актов правотворчества. По сути дела, юридический источник права, взятый в содержательно-документальном ракурсе, т. е. как носитель юридических норм, и есть форма существования права.

Второе (и самое главное): нормативный акт как форма права в практической жизни для лиц, применяющих и изучающих право, является, так сказать, и фактическим источником; нормативные акты — тот источник, из которого люди черпают сведения о юридических нормах.

Выделяя второе из приведенных соображений, целесообразно обратить внимание на то, что термин «форма права» многозначен и может быть использован при рассмотрении права в самых разных значениях1. Примечательно, что коль скоро речь идет о форме права применительно к практической жизни, то форма права (т. е. официальное хранилище, носитель действующих норм) и есть фактический источник норм права.

Такое двоякое значение термина «источник» (источник в смысле правотворческого решения и источник в смысле фактического местопребывания норм права) является убедительным основанием целесообразности и достаточности использования этого термина при обозначении нормативных актов в литературе, в практической жизни.

 

58. Виды источников (форм) права.

Обычно в теории называют четыре вида источников права: нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай и договор. В отдельные исторические периоды источниками права признавали правосознание, правовую идеологию, а также деятельность юристов.

Наиболее древней формой права является правовой обычай, т. е. правило, которое вошло в привычку народа и соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. Правовой обычай признается источником права тогда, когда он закрепляет уже давно сложившиеся отношения, одобряемые населением. В рабовладельческих и феодальных обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. Сейчас встречается и другой способ санкционирования государством обычаев - отсылка к ним в тексте законов.

Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только "сердцевина" дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение.

Нормативный акт - доминирующий источник права во всех правовых системах мира. Он имеет ряд неоспоримых преимуществ.

1. Нормативный акт может быть издан оперативно, в любой своей части изменен, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы.

2. Нормативные акты, как правило, определенным образом систематизированы, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации.

3. Нормативные акты позволяют точно фиксировать содержание правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм.

4. Нормативные акты поддерживаются государством, им охраняются. В случае нарушения положений нормативных актов нарушители преследуются и наказываются на основании закона.

Все источники права могут быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники права ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В данном случае нормативность выступает критерием разграничения юридических актов и означает лишь то, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством. Нормативно-правовые акты:

а) дифференцированы, поскольку механизм государства имеет разветвленную структуру органов с определенными правотворческими полномочиями и значительным объемом иных функций, которые реализуются с помощью издания юридических актов;

б) иерархизированы (при ведущей роли конституции государства), ибо эта система строится на основе разновеликой юридической силы актов, в результате чего нижестоящие источники права находятся в зависимом положении по отношению к вышестоящим и не могут им противоречить;

в) конкретизированы по предмету регулирования, субъектам исполнения и реализации права, указания на которых содержатся в источниках,

Как видно из изложенного, в любом современном государстве источни