Субъектами, уполномоченными на совершение сделки, являются дееспособные физические и правоспособные юридические лица. Закон признает собственное волеизъявление необходимым, но достаточным условием для совершения сделки ограниченно или частично дееспособными физическими лицами, однако воля таких лиц должна быть одобрена уполномоченным законом лицом (родителем, усыновителем, попечителем). Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут совершать любые сделки, не запрещенные законом. Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут совершать сделки, не запрещенные законом, за исключением противоречащих установленным законом целям их деятельности. Отдельные виды сделок могут совершаться организациями только при наличии специального разрешения (лицензии).
Однако, способность лица к совершению сделки нельзя сводить лишь к вопросу его правосубъектности — она шире и заключается также в легитимности действий участника сделки, то есть предполагает наличие у него права распоряжения имуществом, являющимся предметом сделки.
Если сделку совершает от имени государства государственный орган, то его способность к участию в сделке означает наличие необходимой для этого компетенции, установленной актами, определяющими статус этого органа.
В научной литературе различают следующие основания классификации и соответствующие виды сделок:
· В зависимости от числа сторон: односторонние и многосторонние сделки.
· В зависимости от наличия встречного представления: возмездные и безвозмездные сделки.
· В зависимости от момента вступления в юридическую силу: консенсуальные и реальные сделки.
· По значению основания сделки для ее действительности: каузальные и абстрактные сделки.
· В зависимости от того, предусматривает ли сделка срок исполнения: срочные и бессрочные сделки.
· По признаку зависимости правовых последствий от определённых обстоятельств: условные и безусловные сделки.
· По характеру взаимоотношений участников: фидуциарные и нефидуциарные сделки.
· По форме: вербальные (устные) и литеральные (письменные) сделки.
Односторонняя сделка — сделка, для совершения которой необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Такая сделка порождает права и обязанности, как правило, только для совершившего её лица; права и обязанности у третьих лиц возникают лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательством или соглашением с этими лицами. Многосторонняя сделка — сделка, для совершение которой необходимо выражение согласованной воли двух и более сторон[2], то есть договор.
Возмездная сделка — сделка, предполагающая наличие встречного представления, которое может выражаться в передаче денежных средств или иного имущества, выполнении работы, оказании услуги.
Безвозмездная сделка — сделка, исполнение которой не требует встречного представления.
Консенсуальная сделка (от лат. consensus — соглашение) — сделка, права и обязанности по которой возникают с момента достижения сторонами соглашения, выраженного в требуемой форме, а правовое действие совершается во исполнение уже заключённой сделки (например, передача помещения при исполнении договора аренды).
Реальная сделка (от лат. res — вещь) — сделка, при которой для возникновения прав и обязанностей, помимо соглашения сторон, необходим еще один юридический факт — передача одним субъектом другому денег или иных вещей либо совершение определённого действия (например, передача имущества при заключении договора ренты).
Каузальная сделка (от лат. causa — основание) — сделка, исполнение которой настолько связано с её основанием, что действительность такой сделки ставится в зависимость от его наличия. То есть исполнение сделки должно соответствовать той правовой цели, ради которой она совершается. Например, при заключении договора купли-продажи возможность продавца реализовать требование по оплате находится в жесткой зависимости от выполнения им своего обязательства по передаче имущества. Абстрактная сделка (от лат. abstrahere — отрывать, отделять) — сделка, действительность которой не зависит от её основания. К таковым относятся, например, вексель, банковская гарантия, коносамент — обязательства, отказ от исполнения которых со ссылкой на отсутствие их основания либо недействительность не допускается[4]. Так, при расчетах векселем нельзя отказаться оплатить товар на основании того, что он не был поставлен. По действующему законодательству все сделки по выдаче и передаче ценных бумаг отнесены к разряду абстрактных сделок. Такие сделки не могут быть оспорены по основанию. Действительность абстрактных сделок, недопустимость оспаривания их основания возможны лишь при обязательном отражении их абстрактного характера и установлении соответствующего запрета в законе.
Срочная сделка предполагает, что в ней определён один из двух или оба следующих момента:
1. Начало исполнения сделки.
2. Прекращение исполнения сделки.
Бессрочная сделка — сделка, которая не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок. Такая сделка должна быть исполнена в разумный срок после её заключения. Разумность определяется из существа конкретной сделки.
Условная сделка — сделка, при совершении которой наступление правовых последствий ставится в зависимость от обстоятельств, относительно которых неизвестно, наступят они в будущем или нет.
Условная сделка характеризуется следующими признаками:
1. Условие относится к будущему, то есть указанное в сделке обстоятельство не имеет место в момент её совершения.
2. Условие должно быть возможным, то есть реально осуществимым как юридически, так и по объективным естественным законам. По этой причине обстоятельство, избранное участниками сделки в качестве условия, не должно противоречить закону, основам правопорядка и нравственности. Например, сделка, в которую в качестве условия включается, например, требование причинения вреда, является недействительной.
3. Условие не должно наступить неизбежно, то есть должна существовать неопределённость относительно того, наступит оно или нет. Например, не может быть использовано в качестве условия истечение срока, наступление определённой даты, достижение определённого возраста.
4. Условие является дополнительным элементом сделки, то есть сделка данного вида может быть совершена и без такого условия.
В качестве условия могут выступать:
· События (например, получение высокого урожая пшеницы, достижение оборудованием согласованных показателей).
· Действия физических и юридических лиц (например, переезд на новое место жительства, изменение места службы). При этом в качестве условия могут рассматриваться как действия самих участников сделки, так и действия третьих лиц.
Безусловная сделка — сделка, при совершении которой наступление правовых последствий не поставлено в зависимость от каких-либо обстоятельств. Фидуциарная сделка (от лат. fiducia — доверие) — сделка, основанная на особых, лично-доверительных отношениях сторон. Утрата такого характера взаимоотношений дает возможность любой из сторон в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки. К таковым относятся, например, договоры пожизненного содержания с иждивением, поручения, доверительного управления имуществом.Устная форма сделки представляет собой словесное выражение воли, при котором участник формулирует на словах своё намерение вступить в сделку, а также условия её совершения. Согласно ст. 159 ГК РФ во всех случаях, когда законом или договором не установлено иное, сделки могут совершаться в устной форме.
Простая письменная форма сделки предполагает составление специального документа либо совокупности документов, которые отражают содержание сделки и волю сторон сделки на её заключение. Волю на заключение сделки подтверждают подписи сторон или их представителей. Иногда к простой письменной форме сделки могут устанавливаться дополнительные требования: исполнение на специальном бланке, скрепление печатью и т. п. В простой письменной форме совершают сделки[12]:
а) если хотя бы одним из её участников является юридическое лицо;
б) между физическими лицами на сумму, превышающую 10 МРОТ;
в) если это установлено законом или соглашением сторон.
Под внешнеторговой сделкой понимается договор (соглашение) между двумя или несколькими сторонами, находящимися в разных странах, по поставке товаров или оказанию услуг. В
практике мировой торговли наблюдается большое многообразие внешнеторговых сделок. Основные факторы, определяющие вид сделки:
1) предмет сделки (товар, услуги, результаты интеллектуальной деятельности, аренда оборудования и др.);
2) особенности предмета сделки (сырьевые товары, готовая продукция, машиностроительная продукция и т.д.);
3) организационные формы торговли на мировом рынке (аукционная, биржевые торги, посредничество и т.п.);
4) каналы сбыта и характер взаимоотношений между контрагентами. В данном случае сделки могут заключаться напрямую между экспортером и импортером или через посредников.
Не всякая внешнеторговая сделка является международной. Договор купли-продажи не считается международным, если он заключен между сторонами разной государственной принадлежности, предприятия которых находятся на территории одного государства. Вместе с тем договор признается международным, если он заключен между сторонами одной государственной принадлежности, предприятия которых находятся на территории разных государств.
Такое содержание договора содержится в Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» (Венская конвенция 1980 года).
Все многообразие сделок в международной торговле в зависимости от их предмета (объекта) подразделяется на следующие виды:
- купли-продажи товаров;
- купли-продажи услуг;
- купли-продажи объектов интеллектуальной собственности.
Внешнеторговые сделки оформляются в виде:
1) документа, подписанного обеими сторонами (обычного договора);
2) твердой оферты продавца, акцентированной покупателем. В этом случае продавец посылает покупателю подробно разработанную оферту и сделка считается заключенной путем обмена письмами - оферта и акцепт;
3) заказа, сделанного покупателем (заказчиком) продавцу (поставщику) и подтвержденного последним. В этом случае сделка оформляется двумя документами - заказом покупателя и подтверждением поставщика.
Наиболее распространенным способом оформления сделки является первый, в виде договора.
Сделки купли-продажи – это выполнение договоров (контрактов) коммерческого характера с иностранными партнерами (контрагентами). К международным торговым сделкам купли-продажи относятся экспортные, импортные, реэкспортные, реимпортные сделки.
Экспортные сделки – это продажа иностранному покупателю товара с вывозом его из страны продавца за границу.
Импортные сделки представляют собой покупку товара у иностранного продавца и ввоз его в страну покупателя с последующей реализацией на внутреннем рынке. Объектом импортной сделки являются также товары, ввозимые в страну покупателей на аукционы, ярмарки и выставки. Товар, ввозимый по импорту, может быть готовой продукцией или быть подвергнут глубокой переработке в стране покупателя.
Реэкспортная сделка представляет собой покупку товара у иностранного продавца, ввоз его в страну покупателя, а затем перепродажу этого товара (без его переработки) за границу иностранному покупателю.
Эти операции практикуются во избежание увеличения транспортных расходов и удлинения сроков поставки.
Реимпортная сделка представляет собой операцию обратного привоза из-за границы отечественных товаров, не проданных на иностранном аукционе, забракованных иностранным покупателем, не подвергшихся там переработке или возвращаемых в связи с неплатежеспособностью покупателя. Возвращаемые из-за границы отечественные товары, временно вывезенные за границу, например на выставку, в реимпорт не включаются.
По срокам поставки (согласованным сторонами и зафиксированным в контракте временные периоды, в течение которых продавец обязуется передать товар покупателю) международные сделки купли-продажи подразделяются на императивные, диспозитивные, определенные, неопределенные.
Императивные сроки предполагают, что сроки поставок не могут быть изменены по соглашению сторон. Диспозитивные сроки поставок предусматривают законодательствами обеих стран-контрагентов возможности изменения сроков на основании соглашения сторон.
Определенные сроки поставки предполагают точное их исчисление путем указания их начала и окончания, а также указания на какой-либо момент или событие и т. п.
БАРТЕРНАЯ СДЕЛКА - экспортно-импортная операция по обмену определенного количества одного или нескольких товаров на эквивалентное по стоимости (цене) количество другого товара или товаров. БАРТЕРНАЯ СДЕЛКА позволяет без использования валютных, денежных средств осуществлять прямой обмен товарами во внешней торговле. При этом внешнеторговые партнеры, обычно с ведома соответствующих государственных органов, проводят неред ко одновременно экспортные и импортные операции, исключающие денежные расчеты между сторонами. БАРТЕРНЫЕ СДЕЛКИ могут носить как двусторонний, так и многосторонний характер. По своему содержанию БАРТЕРНЫЕ СДЕЛКИ противоречивы, т.к., с одной стороны, они расширяют внешнеторговый об мен, а с другой - ограничивают его рамками товарообменного соглашения. Объектом БАРТЕРНОЙ СДЕЛКИ являются, как правило, определенные виды товаров. Бартерная сделка - прямая товарообменная операция, проводимая на сбалансированной по стоимости основе с взаимной передачей права собственности на товар без использования денежных операций.
В бартерном контракте оговариваются:
- либо эквивалентные по стоимости количества взаимопоставляемых товаров;
- либо сумма, на которую стороны обязуются поставить конкретные товары.
Посреднические сделки
Агент
Агентские соглашения (Agency Agreements) очень широко распространены в международном товарообороте как один из видов посредничества на иностранных рынках. Агентские соглашения и их правовая регламентация - это продукт англо - американского права. Однако их значение в коммерции стало настолько велико, что этот правовой институт проник и в континентальное право и в право России, где приобрел правовую регламентацию законом, иными нормами и международными документами.
Правовое регулирование агентских соглашений в иностранных государствах и в России, хотя и имеет общие черты, тем не менее деятельность агентов в каждой стране обладает своей спецификой.
Общим для деятельности агента является то, что он как посредник действует в интересах своего принципала, в зависимости от условий соглашения, выступая в двух ипостасях - от имени принципала или от своего собственного имени. В этих случаях права и обязательства сторон близки к договорам поручения и комиссии, хотя и имеются некоторые различия.
Вот какое понятие "профессионального агента" в праве торгового оборота США дает известный американский цивилист Г. Ласк. "Профессиональный агент - это лицо, занимающееся самостоятельной деятельностью, но его деятельность заключается в том, чтобы выступать в качестве агента других лиц. Адвокаты, брокеры, комиссионеры и аукционисты подпадают под эту категорию. Профессиональный агент действует в качестве агента многих различных принципалов. Он организует свою деятельность таким образом, что принципал осуществляет над ними контроль только в отношении того конкретного дела, которое он ведет для данного принципала, но его фактические действия под контролем принципала не находятся. Торговые агенты состоят под контролем принципала как в отношении дела, которое они ведут, так и в отношении фактических действий, осуществляемых ими при ведении этого дела. Общие нормы права, применяемые в отношении принципала и агента, применяются также и к отношениям между принципалом и профессиональным агентом."
Агент обязуется по поручению принципала оказывать ему следующие коммерческие услуги:
- подыскивать покупателей и продавцов товаров по согласованной номенклатуре товаров;
- вести с продавцами и покупателями таких товаров переговоры об условиях контрактов;
- подготавливать и заключать от имени, по поручению и за счет принципала контракты купли - продажи;
- оказывать принципалу помощь в выполнении контрактов;
- инкассировать в банке чеки и переводить деньги принципалу;
- содействовать в участии принципала в выставках и ярмарках;
- информировать принципала о конъюнктуре товарных рынков;
- содействовать в урегулировании претензий по контрактам;
- информировать принципала о внешнеторговом законодательстве США и некоторые другие.
За оказанные услуги принципал уплачивает агенту агентскую комиссию в размере по согласованной шкале в зависимости от суммы заключенного контракта.
Принципал обязуется:
- выплачивать агенту комиссию в согласованном размере и сроки;
- информировать агента о товарах, планируемых для продажи;
- извещать агента о всех контрактах, заключенных им с фирмами США.
Указанный перечень взаимных обязательств не является исчерпывающим.
Договор комиссии.
Особенности договора комиссии в свете внешнеторгового и валютного законодательств. Предметом договора комиссии может быть заключение комиссионером по поручению комитента самых разнообразных договоров: купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и др. Но чаще всего целью договора комиссии является заключение именно договоров купли-продажи. При этом по таким договорам комиссионер: а) либо продает товар комитента третьим лицам, либо б) покупает товары у третьих лиц за счет денежных средств и по поручению комитента. Следовательно, во внешнеторговых сделках договор комиссии может использоваться как для целей экспорта, так и импорта.
Все многообразие использования договора комиссии во внешнеторговых операциях можно свести к определенным типам в зависимости от статуса сторон (резидент или нерезидент) и содержания договора купли-продажи (продажа или покупка товара). Для упрощения изложения мы рассматриваем только те договора комиссии, которые совершаются с товаром, а не те, предметом которых являются работы и услуги.
Обратим внимание, что договор комиссии и договор купли-продажи (иной договор), заключаемый в его исполнение, это не одно и то же. У них разные стороны (комиссионер и комитент; комиссионер и третье лицо соответственно) и разная квалификация.
Договор поручения
Договор поручения имеет много общих черт с договором комиссии. Хотя имеются и принципиальные отличия.
Отличия поручения от договора комиссии. В выполнении своих посреднических функций комиссионер более независим, чем поверенный: по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится комиссионер (ч. 2 п. 1 ст. 880 ГК), а не доверитель, как в договоре поручения. При этом не имеет значения, что комитент упоминается в договоре и даже участвует в его исполнении (например, осуществляет отгрузку в адрес третьего лица или перечисляет денежные средства). Правовая связь между комитентом и третьим лицом может возникнуть только в одном случае: если комиссионер уступит комитенту требование к третьему лицу. Такая уступка допускается в случае неисполнения сделки третьим лицом, а также в других случаях, причем даже если в договоре между комиссионером и третьим лицом она была запрещена (п. 2-3 ст. 883 ГК).
Предметом договора поручения всегда являются услуги 13, однако услуги эти могут быть самого разнообразного характера: от простого получения документов или подписания договора от имени доверителя, до реализации (закупки) товара от его имени.
По аналогии с договором комиссии, договор поручения регулирует отношения только между доверителем и поверенным. Хотя его можно считать и основным договором (так как по времени заключения он должен предшествовать как доверенности, так и договору купли-продажи или другому договору, заключаемому во исполнение поручения), однако, например, для третьего лица он значения не имеет. Такое третье лицо удостоверяется в полномочиях поверенного на основании доверенности, а в дальнейшем уже строит свои отношения с доверителем на основании заключаемого договора купли-продажи или т.п.
В то же время нужно учитывать, что цель договора поручения не в нем самом, и не в доверенности, а в договоре купли-продажи, другом договоре или иных юридических действиях, на которые договор поручения направлен.
Договор поручения входит в более общую юридическую категорию - "представительство". Вообще под представительством понимается ситуация, когда одно лицо "замещает" другое и действия первого влекут юридически значимые последствия для второго. Различают представительство прямое (когда действия представителя создают права и обязанности другого лица), и косвенное (права и обязанности возникают у представителя, однако он затем переносит их на другое лицо). Договор поручения -- это пример прямого представительства, так как права и обязанности по сделке, заключенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Пример косвенного представительства - это договор комиссии.
Статья 185 ГК определяет особую разновидность представительства - коммерческое представительство. Коммерческий представитель может действовать как на основании договора поручения, так и других договоров, в том числе и прямо не упомянутых в ГК (например, брокерского договора, агентского договора и т.п.). Особенности коммерческого представительства следующие: 1) коммерческий представитель действует от имени лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность; 2) коммерческий представитель может представлять одновременно интересы обеих сторон; 3) в отличие от других случаев, договор поручения или аналогичный ему может заменять для коммерческого представителя доверенность, если он содержит указания на полномочия представителя (п. 3 ст. 185 ГК); 4) коммерческое представительство всегда предполагается возмездным, причем если представляются интересы одновременно обеих сторон, по умолчанию предполагается, что каждая из них обязана осуществить оплату в равных долях.
Одно из основных отличий договора поручения от договора комиссии - это наличие в первом случае доверенности. Она служит для подтверждения полномочий представителя перед третьими лицами. Доверенность не заменяет собой договор поручения 14, тем более, что по своей юридической природе выдача доверенности является односторонней сделкой, а не договором. Поэтому, если договор поручения определяет взаимные права и обязанности доверителя и поверенного друг перед другом, то доверенность эти права поверенного подтверждает перед третьими лицами.
Возможны ситуации, когда содержание доверенности (в части объема прав поверенного) не совпадает с содержанием договора поручения или локального нормативного акта организации. Здесь следует учитывать, что юридическое значение для третьего лица имеет только сама доверенность. А права и обязанности доверитель будет нести на тех условиях, которые с учетом условий доверенности были заложены в договор купли-продажи или аналогичный договор.
Форма доверенности - простая письменная (устной она не может быть по определению). Нотариальное заверение доверенностей необходимо только для совершения сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 186 ГК) 15. Кроме того, нотариальная форма установлена для доверенности в форме передоверия (ст. 188 ГК). Но при этом само такое передоверие поручения прежним доверителем новому допускается, если об этом изначально сказано в доверенности, или если это нужно для охраны интересов доверителя.
Особенности договора поручения в свете внешнеторгового и валютного законодательств
Договор поручения имеет очень много общего с договором комиссии как через призму валютного, так и внешнеторгового законодательства, а равно и с точки зрения налогообложения нерезидентов. Основные правила проведения валютных операций для договоров комиссии и поручения общие. Единственное исключение: разрешение рассчитываться в иностранной валюте между резидентами - юридическими лицами по договору комиссии, по условиям которого комиссионер осуществляет экспорт либо импорт за иностранную валюту, в соответствии с п. 25.4 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72, не действует для договоров поручения.
Согласно нормам Указа № 7 и приходящего ему на смену с 01.10.2008 Указа, "экспортером" и "импортером" являются резиденты, заключившие внешнеторговый договор, т.е. поверенные по договору поручения (как и комиссионеры по договору комиссии). Тот факт, что реальные права и обязанности по заключенным таким образом договорам возникают у доверителя, внешнеторговым законодательством игнорируются. На наш взгляд, логичнее было бы предусмотреть на этот счет специальное исключение для договора комиссии, поскольку после заключения
договора поверенный лишен реальных рычагов воздействия на нерезидента.