На добровольность вакцинации указано в п.п. 7.3.1 и 7.3.2 Резолюции № 2361 (2021) Парламентской Ассамблеи Совета Европы (ПАСЕ) «Вакцины против Covid-19: этические, юридические и практические аспекты», текст которой принят Ассамблеей 27 января 2021 г., Ассамблея настоятельно призывает государства-члены и Европейский союз:
- обеспечить, чтобы граждане были проинформированы о том, что вакцинация не является обязательной и что никто не подвергается политическому, социальному или иному давлению с целью сделать себя вакцинацией, если они не хотят делать это сами;
- гарантировать, что никто не подвергнется дискриминации за то, что он не был вакцинирован, из-за возможных рисков для здоровья или нежелания пройти вакцинацию.
Россия является членом Совета Европы и должна исполнять указанную Резолюцию.
Конституцией Российской Федерации установлено, что каждый имеет право на труд и вознаграждение за него без какой-либо дискриминации (статья 37), Аналогичные нормы заложены в Трудовом кодексе РФ (ст. 3).
Статьей 76 Трудового кодекса Российской Федерации установлен перечень оснований, по которым работодатель обязан отстранить работника от работы.
Одним из оснований отстранения от работы может являться отсутствие профилактических прививок, но только тех работников, чья деятельность связана с высоким риском заболевания инфекционными болезнями (ч. 2 ст. 5 Федерального закона 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней»).
Т.е., в силу пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 17.09.1998 № 157-ФЗ граждане имеют право отказаться от профилактических прививок, однако на основании пункта 2 указанной статьи отсутствие профилактических прививок может повлечь за собой, в том числе, отказ в приеме граждан от работы или отстранение граждан от работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями.
Перечень работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилактических прививок, устанавливается уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.
Постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 № 825 «Об утверждении Перечня работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилактических прививок» утвержден Перечень работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилактических прививок (далее - Перечень). В данный Перечень включены категории работников, осуществляющих деятельность в условиях высокого риска заболеваний инфекционными болезнями.
Я осуществляю деятельность (указать род деятельности, где ее осуществляете). Таким образом, мои должностные обязанности, определенные в трудовом договоре и должностной инструкции (обязанностях, регламенте), работа в организации Работодателя, которую я выполняю, в указанный выше перечень не входит.
Кроме того, высокий риск инфекционных заболеваний возможен, по моему мнению, только в случае достоверности сведений о наличии болезни.
Никакими доказательствами того, что я являюсь носителем возбудителей инфекционных заболеваний и могу являться источником распространения инфекционных заболеваний, либо лица, меня окружающие могут быть таковыми, Работодатель не располагает.
Из изложенного следует, что понуждение работодателем работников, деятельность которых не осуществляется в условиях с высоким риском заболевания инфекционными болезнями, к проведению профилактических прививок, является незаконным, поскольку гражданин имеет право на отказ от прививок.
Кроме того, я не отказывался (лась) от вакцинации и на сегодняшний день не отказываюсь. Напротив, я проинформировал (ла) работодателя о готовности привиться, но только вакциной, прошедшей все стадии клинических исследований, подтвердивших их полную безопасность, с доказанной профилактической эффективностью. На сегодняшний день таких сведений Работодатель мне не предоставил.
Также мной заявлено, что вопросы с вакцинацией буду решать в соответствующей медицинской организации, поскольку в соответствии с частью 2 статьи 11 Закона об иммунопрофилактике профилактические прививки проводятся при наличии информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство гражданина, с разъяснением действия прививок, поствакцинальных осложнений, противопоказаний, последствий вакцинирования. Такой информацией могут обладать только медицинские учреждения, имеющие лицензию на вакцинирование населения.
Это следует из смысла закона, согласно которому согласие на вакцинирование либо отказ от проведения профилактической прививки оформляется в медицинской организации, проводящей профилактические прививки населению, при наличии у таких организаций лицензий на медицинскую деятельность, и, как медицинский документ, хранится в данной медицинской организации, а мой Работодатель не является субъектом, полномочным проводить профилактические прививки в силу положений Закона об иммунопрофилактике.
Аналогичные нормы содержаться в приказе Минздрава России от 21 марта 2014 г. №125н (профпрививки проводятся гражданам в медорганизациях при наличии у таких организаций специальной лицензии; вакцинацию осуществляют медработники, прошедшие специальное обучение; перед проведением профпрививки лицу, подлежащему вакцинации, разъясняется необходимость иммунопрофилактики, возможные поствакцинальные реакции и осложнения, а также последствия отказа от проведения профилактической прививки и оформляется информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство).
С учетом указанных норм, считаю, что работодатель может только организовать проведение прививок, но не обеспечивать их проведение (т.е. фактически проводить их)
Более того, Работодатель не имеет право требовать предоставления документов либо их копий, подтверждающих прохождение вакцинации, наличие медотвода либо справки о перенесенном заболевании, поскольку они являются медицинскими документами, поэтому оформляется только в медицинской организации, осуществляющей вакцинацию, и в дальнейшем хранится исключительно в ней. Работник не обязан предоставлять такой документ работодателю.
Указанные выводы подтверждены судебной практикой - решением суда от 2 июня 2021 года (№ 17АП-4570/2021-АК) и решением суда от 17 сентября 2021 года (№5-402/2021).
Отстраняя меня от работы, Работодатель фактически оказывает на меня давление и добровольное вакцинирование превращается в принудительное.
Таким образом, поскольку моя должность не предусматривает выполнение работ, перечисленных в указанном выше перечне (Постановление Правительства РФ от 15.07.1999 N 825), не связана с высоким риском заболевания инфекционными болезнями, то возможность отстранения меня от работы, ни Законом об иммунопрофилактике, ни ТК РФ не предусмотрена, доказательств обратного Работодателем в приказе об отстранении меня от работы, не представлено. Также Работодатель не имеет права обязать меня пройти профилактические прививки и предоставить в кадровую службу (свой вариант) подтверждающие медицинские документы.
Помимо указанного, в приказе Работодатель определил ____% численности для прохождения вакцинации. Вместе с тем, критерии выбора этих _____%, такие как: из числа каких лиц, почему именно их, не определены. Кроме того, не известно, привился ли сам работодатель, входит ли он в данный процент. Считаю, что такая постановка вопроса свидетельствует о дискриминации – ____% вакцинируются, а _____% - нет.
Более того, на момент принятия мной решения по вакцинации необходимый прививочный охват достигнут - ___%, однако работодатель продолжает принуждать меня к вакцинации ( данный абзац включаем, если такой факт имеет место).
Кроме того, ст. 312.1 ТК РФ предусмотрен дистанционный (удаленный) формат работы и мои должностные обязанности позволяют осуществлять их удаленно. Вместе с тем, работодателем даже не рассмотрена такая возможность ( данный абзац включаем, если такой факт имеет место)
Факт отстранения меня от работы ввиду отсутствия вакцинирования также свидетельствует о дискриминации в силу ст. 3 ТК РФ, согласно которойкаждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав и никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости …, убеждений, принадлежности или непринадлежности … каким-либо социальным группам, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника.
Все вышеизложенные мной выводы нашли отражение в судебной практике, а именно: Решение Углегорского городского суда Сахалинской области от 22 сентября 2021 г. по делу № 2-677/2021, Решение Якутского городского суда от 23 сентября 2021 года №14RS0№-58, Решение суда города Смоленска от 19 октября 2021 года № 2-1710/2021, Решение Магаданского городского суда от 29 октября 2021 года № 2-2731/2021, Апелляционное определение Верховного суда Республики КОМИ по делу № 33-3452/2015.
Таким образом, с учетом указанных норм приказ Работодателя незаконен и носит дискриминационный характер.
Все вышеперечисленные нормы устанавливают, по сути, цель проведения профилактических прививок, порядок и условия их проведения, но не возлагают обязанности на работодателей по обязательной иммунизации сотрудников от новой коронавирусной инфекции.
В силу ст. 391 ТК РФ непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры, в том числе, лиц, считающих, что они подверглись дискриминации.
Я считаю, что данным приказом Работодатель подвергает меня дискриминации, нарушая мои конституционные и трудовые права, принуждая к вакцинации под угрозой отстранения от работы, в связи с чем нивелируется принцип добровольности вакцинирования и вакцинация превращается в принудительную, кроме того, истребует медицинские документы, которые он не имеет право требовать.
Согласно п. 1 ч. 1 ст. 234 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан возместить работнику неполученный им заработок во всех случаях, незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу.
В связи с незаконным отстранением меня от работы я не получал (ла) заработную плату с ____ _____________ 2021 года в сумме ________ (сумма прописью) р. ____ коп.
Кроме того, неправомерными действиями Работодателя мне причинен моральный вред – я лишен средств к существованию, не могу должным образом обеспечивать свою семью, в связи с чем испытываю сильные переживания, у меня нарушился сон, обострились хронические заболевания (если они имеются (включаем любую свою симптоматику, если в этот период имеются факты, обращения к врачу, можно приложить копии).
Согласно ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.
Моральный вред, причиненный мне ввиду отстранения от работы и нарушения моих прав оцениваю в сумму ______________ (сумма прописью) руб. _____ коп.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 234, 237, 391 Трудового кодекса РФ, статьями 131–132 Гражданского процессуального кодекса РФ,
ПРОШУ СУД:
1. Признать незаконным приказ № ____ от _________ 2021 года наименование приказа.
2. Взыскать неполученный заработок в сумме ________ (сумма прописью) руб. _____ коп.
3. Взыскать моральный вред в сумме ________ (сумма прописью) руб. _____ коп.
Перечень прилагаемых к заявлению документов:
1.Трудовой договор от "____" ___________ года на л. (Копия - 1 экз.).
2. Приказ о приеме на работу N ___ от "____" ___________ года на л. (Копия
- 1 экз.).
3. Трудовой договор № ___ от ____________________ на л. (копия – 1 экз.).
4. Должностные обязанности на л. (копия – 1 экз.)
5. Паспорт серия _____________ N _________________,
выдано ___________________________________ "___" ______________ года на л. (Копия - 1 экз.).
6. Приказ № _____ от _______ 2021 года о проведении всеобщей вакцинации против новой коронавирусной инфекции (COVID-19, свое наименование приказа) на л (копия – 1 экз.).
7. Расчёт заработной платы, подлежащей взысканию на л. (оригинал, в 3 экз.).
8. Документы, подтверждающие причинение морального вреда на л. (копии, заверенные в медорганизации, в 3 экз.).
9. Документы на иждивенцев (перечисляем) на ___ л. (копия, 2 экз.)
10. Опись и квитанция почтового отправления от ___.___.2021 г. с почтовым идентификатором № ___________________________ об отправки копии искового заявления с приложениями Ответчику – 1экз, ориг. (себе копию оставляем);
Помним, что в судебном заседании имеем право заявлять ходатайства о предоставлении работодателем иных документов.
"____" ____________ года ______________/_________