отказ в гос регистрации и порядок его обжалования.




 

Вопрос об отказе, об обжаловании отказа в большей степени явл процессуальным и связан с:

1) Установления субъектного перечня лиц, кот вправе обжаловать такой отказ

2) Основаниями кот допускаются обжалование

3) Установление подведомственности возникающего спора.

 

Процедура регистрации – административная процедура. Т.Е. подлежит обжалованию в админ и судебном порядке. Но на практике не было случаев обращения в вышестоящие органы.

 

Решение вопроса об подведомственности данного спора определяется ст 33 АПК. В частности: споры связанные с регистрацией, реорганизацией и ликвидацией юр лиц подведомственны арбитражным судам. На практике это правило подверглось существенной модернизации- пленум ВАС разъяснено в нарушении закона что к исключит подведомственности арбитр судам относятся только споры о создании, реорганиз, ликвидации коммерч юр лиц. Споры связанные -\-\ некоммерч организаций подведомственны судам общей юрисдикции. Пленум вышел из своих полномочий- создал новое правило, + в противоречии со ст 33 апк. Некоммерч госуд корпорации внесены законодателем в ст 33. Суды на местах следуют «глупому» разъянению пленума ВАС.

 

 

Что касается субъектного состава спорящих сторон, то к лицам кот вправе обжаловать отказ традиционно относят учредителей данного юр лица. Любой из них. Если один говорит что не законен а остальные участники – законен, то их мнения суду безразличны. Директор не имеет право. Само юр лицо не может.

Спор об отказе в гос регистрации юр лица рассматривается по правилам предусм производства вытекающим из публичных правоотношений. Специфика этих правил состоит во первых в сокращенном давностном сроке (3 месяца, пресекательный) с момента вынесения оспариваемого решения; в особом распределении бремени доказывания.

Действующее законодательство предусматривает что заинтересованные лица помимо требования по признанию отказа недейств вправе потребовать возмещения своих убытков. Отмененных незаконным отказом. При применении данного правила на практике следует учитывать что закон о гос регистр устанавливает ответсв именно регистр органа что напрямую противоречит гражд законодательству. По ст гк будут платить из казны, главный распределитель средств- мин фин, соответчик казначейство; Департамент финансов ЯО.

Срок исковой давности 3 года, а срок на обжалование 3 месяца. Можно ли нее обжалуя отказ сразу же предъявить требование о возмещении. А суд в процессе суд выяснит про отказ. Формально ДА, а фактически НЕТ. Подрывается принцип стабильности. Т.е. после 3 месяцев утрачивается право на возмещение убытков. В рамках отказа нельзя требование об убытках- так разные производства, ответчики.

 

Что первичен гк или фз о гос регистрации? В случаях возмещения вреда- по гк.

 

 

Тема прекращение юр лиц: виды и способы

1) Понятие прекращения юр лица. Способы прекращения по действующему законодательству

2) Виды реорганизации и особенности реорганизац процедур.

3) Основания для ликвидации. Анализ процедуры.

 

Литра:

Гавов А,В, Ликвидация юр лиц… 2011 –единственная новейшая монография, устареет с момента принития проекта

Жданов Д,В, реорганизация АО в РФ 2002

 

1) Понятие прекращения юр лица. Способы прекращения по действующему законодательству

Действующее законодательство не определяют понятия прекращения юр лица, указывая лишь в общем виде на случаи когда такое прекращение возможно.

В самом общем виде прекращение – это исключение сведений о нем как о действующем из единого реестра Юр лиц. Выписку из реестра можно запросить и на ликвидируемое юр лицо.

На практике запись о прекращении деят-ти в реестре может появиться несколькими способами, кот и относятся к способам прекращения юр лица:

1) Реорганизация в форме преобразования, присоединения, слияния, разделения и выделения.

2) Ликвидация в добровольном либо принудительном порядке

3) Признание юр лица несостоятельным-банкротом.

4) Исключение записи о юр лице из единого реестра регистр органом в виду признания данного юр лица недействующим.

Указанные четыре способа различны как по основаниям, так и по уполномоченным лицам кот вправе инициировать начало соот процедуры. Кроме того сам порядок- процедура прекращения в каждом способе существенным образом отличается.(по длительности, по органу кот проводит, по правовым последствиям и т.д.)

О возможности принятия Проект Фз о прекращении- лучше переименовать и в нем выделение 4 способов

Применительно к реорганиз и ликвидации одинаково допустимо как добровольное (вне судебная) так и принудительная (судебная) процедура данных процессов. Признание должника несостоятельным банкротом возможно только в процессе судебной процедуры в рамках спец фз. (гк, общие правила АПК на них не распространяются,). Поводом к ликвидации к прекращению деят-ти явл только наличие задолженности по денежным обязательствам перед кредиторами, в то время как «обычная» ликвидация не зависит от наличия либо отсутствия долгов у юр лица. Исключение как недейств из реестра всегда осущ всегда только во вне судебной процедуре самим регистр органом.

*Банкротства касаться не будем, есть спец курс

Прекращение юр лиц в форме реорганиз и ликвидации обычно рассматривают как два сходных процесса, учитывая то что близки и классификации данных процессов и субъектный состав участников. Водоразделом между ними всегда выступает критерий правопреемства. Поскольку реорганизацией признается такой способ прекращения- при кот имеется правопреемство, при ликвидации- правопреемство отсутствует. В связи с изложенным иногда в литре указывается на относительное (реорганиз) и абсолютное (ликвидация) прекращение юр лиц(характерно для дореволюц литры)

Несмотря на достаточную популярность на практике как ликвидац и реораниз процедур четкого определения данных понятий закон не содержит. Понятие реорганизации законом вообще не установлено (ст 57 ГК, и в проекте тоже). Применительно к ликвидации (ст 61 гк и соот ст проекта) «ликвидация влечет прекращение юр лица».

В связи с изложенным в литре особенно применительно к понятию реорганизации существует множество точек зрения на счет значения указ термина. Единства в т.з. нет. Виноват в этом законодатель.

Существуют минимум три взгляда на сущность понятия реорганизации:

1) Это способ перехода прав и обяз-тей в гражд обороте в порядке универсального правопреемства.

2) Это способ создания и прекращения юр лиц.

3) Это один из видов, один из способов колич изменения участников гражд оборота.

Рассматривая соотношение между прекращением путем реорганизации и ликвидации в лит-ре обычно указывают на две особенности присущие реорганизации но отсутствующие при ликвидации:

1)Наличие правопреемства(универсального)

2) процедура реорганиции в силу ее природы возможна только для организации, и не применима к гражданам. А ликвидация ИП возможна (хоть термин не удачен с т.з. русского языка.)

Иметь в виду, что на практике для случаев ликвидации иногда можно говорить о некотором правопреемстве, кот по закону таким не является. Например капитализация платежей.(оплата платежей по возмещению вреда например, длящийся характер) при ликвидации юр лица, эти суммы перечисляются в фонд соц страхования, кот за место юр лица их выплачивает. Это не чистое правопреемство.

Универсальное правопреемство- все права и обяз-ти переходят к правопреемнику как единое целое.

2) Виды реорганизации и особенности реорганизац процедур.

 

Существует несколько классификаций реорганизации по различным критериям:

1) По формам: (неправильная классификация с т.з. логики, 4 из них – изменение кол-ва субъектов, преобраз- изменение организац- правовой формы)

Ø Разделение

Ø Присоединение

Ø Слияние

Ø Преобразование (из зао в оао преобразование?! НЕТ!, а из оао в ооо - ДА) ППВС 18.11.2003 о применении фз об АО

Ø выделение

2) (по добровольности)

Ø добровольная. Решение о начале реорганизации принимается органом уполномоченным на то по собственной инициативе. Внешних воздействий на общее собрание не оказывается.

Ø Принудительная Возможны 2 случая:

ü Реорганизация на основании судебного решения

ü Реорг самим юр лицом, но на основании решения уполномоч органа. (ст 57 гк п2) (как правило в форме выделения). Если они не собираются в устан законом срок, то наступает принудительность по суду. (к опред случаю по закону о конкуренции).

Процедура реорганизации предполагает переход прав и обяз-тей от реорганизуемого к его правопреемникам. Данный переход удостоверяется с помощью либо передаточного акта либо разделительного баланса кот именуются документами о правопреемстве. На практике вопрос о правопреемстве при реорганизации решается двояким образом и зависит от того в какой форме происходит реорганизация. Связанная с этим проблема состоит в том что иногда из содержания передаточного акта ил раздел баланса не следует кому спорные права и обя-ти переходят либо эти документы вообще не содержат сведений о правопреемстве. В литре на этот счет существует 2 прямо противоположных т.з:

1) Документы о правопреемстве имеют правопорождающее значение. Если нет в документах то и вообще нет.

2) Они имеют лишь правоподтверждающее значение. Если нет, подтверждать др способами.

Основные изменения законодательства о реорганизации в проекте гк

1) Законодательное закрепление и разделение понятий несостоявшаяся и недействительная реорганизация. Целью закрепления института несостоявшейся реорганизации явл восстановление утраченного корпоративного контроля участником корпорации.

2) Включение в закон правило о том, что лица причинившие убытки кредитору реорганизуемого лица в опред случаях могут привлекаться субсидиарно к солидарной ответ-ти (когда требование заявленное кредитором после публикации сообщения о реорганизации было оставлено без рассмотрения либо не включено в документы о правопреемстве)

3) Изменился перечень оснований для солидарной ответс-ти лиц участвующих в реорганизации, в частности проектом предусмотрено что такая отв-ть возникает при отказе удовлетворить вовремя заявленное кредитором требование при отсутствии встречного обеспечения кот предусм ст 60 проекта.

3) Основания для ликвидации. Анализ процедуры.

 

Существует несколько классификационных оснований для процедуры ликвидации, однако общепризнанной классификацией явл только одна:

· добровольная (решение общего собрания участников, решение единств учредителя)

· принудительная(решение принимается только судом по заявлению уполномоч ОГВ или ОМСУ). Ст 33 апк – арбитражным судом. Сами органы просто двигатели, решать они не могут. Перечень этих органов в гк ст 61 не сформулирован. В проекте – изменений также нет. В регламенте указание- не порождает права- должно быть в форме закона. (регистрирующий орган, цб, прокурор и др). злободневный вопрос как соотносятся права кредиторов, участников и ОГВ ИЛИ ОМСУ? Гк четко разграничивается сферу публичного и частного права. Правами на ликвидацию в принудит порядке не наделяет участников и кредиторов. Ст 35 фз об оао в ред до 2002 единствен исключение(супер атавизм)- если стоимость чистых активов на период 2 и послед годы регистрации меньше уставного капитала- любому из акционеров.(глупость несусветная)))

 

процедура ликвидации при банкротстве отличается от ликвидации по гк

 

в литре и на практике длительное время обсуждается вопрос о возможности понуждения к ликвидации юр лица, участниками которого принято, но фактически не исполняется решение о добровольной ликвидации. В силу действ зак-ва и выработанного на практике подхода решить данный вопрос в судебном порядке возможным не представляется. Есть информац письмо 2004 обзор практики ст 64(или 61)- в действиях или бездействия отсутствуют основания ст 61- оснований удовлетворять заявление прокурора о ликвидации нет.

Поваренков: давать опред разумный срок для ликвидации, после него можно и принудительно. В проекте это закреплено. П 5 ст 62. Кто такие заинтересованные лица?(тоже не известно). Но участники могут в любое время отменить это решение. Какова тогда судьба судебного акта?

 

Основные дискуссионные вопросы, связанные с ликвидацией

1) аморфность оснований, по которым допускается принудит ликвидация юр лица. Любого хозяйств субъекта можно ликвидировать в принудит порядке. Основание -Неоднократное нарушение закона- какие нарушения, в ходе какой деят-ти?? Постановление конституц суда 18.07.2003 –половинчатое, ст 61 если серьезный характер нарушений -можно ликвидировать. Т.е. на усмотрение суда.

2) Недостаточно четкая регламентация статуса ликвидатора и ликвидац комиссии в действ зак-ве. Проект дословно переписал положения гк. Вопросы: о соотношении между полномочиями ликвидатора и ликвидац комиссии и единоличного руководителя? Соотношение полномочий ликвидатора и полномочиями общего собрания участников? Охватываются ли полномочия ликвидатора все сделки либо только те кот непосредственно связанные с его ликвидацией?

3) Кредиторы ликвидируемого юр лица в силу действ зак-ва лишены возможности защититься от недобросовестных действий ликвидатора либо ликвидац комиссии (неправомерное не включение их требований в ликвидац баланс). Можно ли по аналогии? В литре- нельзя, т.к. речь о взыскании убытков- применение мер отв-ти;

В проекте впервые в отеч зак-ве закрепляется правило, о том что в описываемом случае кредиторы вправе потребовать взыскание убытков в солидарном порядке с ликвидатора либо членов ликвидац комиссии. Но решение е принимает общее собрание. Насколько правомерно? Законодатель- Т.к непосредственное решение принимается ликвидатором, а общее собрание лишь подписывают. Это неправильно, участники не должны отстраняться от отв-ти.

4)



Поделиться:




Поиск по сайту

©2015-2024 poisk-ru.ru
Все права принадлежать их авторам. Данный сайт не претендует на авторства, а предоставляет бесплатное использование.
Дата создания страницы: 2017-06-11 Нарушение авторских прав и Нарушение персональных данных


Поиск по сайту: