Четвертая часть ГКоснована на концепции полной кодификации гражданского законодательства об интеллектуальной собственности. В ее основубыла заложена оценка участия объектов интеллектуальной собственности в гражданском обороте как вполне сопоставимого по значению и стоимости с участием в гражданском обороте материальных ценностей.
Всовременной научной доктрине доминирует взгляд, согласно которому владеть можно только объектом, имеющим пространственную локализацию.
Владение понимается не как любая юридическая власть субъекта над объектом, а только та власть, которая заключается в возможности физического контроля, т.е. отсутствие полномочия владения – это главное отличие исключительного права от права собственности.
В этой связи, стоит отметить, что правовой режим результатов интеллектуального творчества (и юридически приравненных к ним иных объектов) нуждался в самостоятельном регулировании, базой для которого не могло служить вещное право.
Ведь несмотря на то, что результаты интеллектуальной деятельности вошли в число объектов гражданского оборота не так давно, в рыночной экономике они, будучи товарами, вовлекались в товарный (имущественный) оборот, где и выявлялась их реальная экономическая ценность. Следовательно, правовое регулирование отношений «интеллектуальной собственности» не сводилось только к установлению правового режима ее объектов, в том числе требоваласьдостаточно развернутая регламентация договорных связей по их коммерческому и иному использованию.Таким образом, оборот результатов интеллектуальной деятельности оставался практически неурегулированным.
Более того, законодательство в сфере регулирования интеллектуальной собственности, которое действовало до принятия четвертой части ГК, было рассредоточено понескольким не связанным и не скоординированным между собой разобщенным законам,содержало многочисленные и достаточно серьезные противоречия друг с другом (а иногда — и с иными законами), что затрудняло их правоприменение.
Помимо систематизации, кодификации, консолидации впервые был введен полный перечень объектов интеллектуальной собственности, предусматривающий правовые особенности защиты объектов, которые раньше не имели четкого определения (например, ноу-хау, фирменное наименование) или не охранялись вообще (коммерческие обозначения, права изобретателей или изготовителей баз данных).
В процессе консолидации действующего законодательства об интеллектуальной собственности было внесено понятие «интеллектуального права» вместо «интеллектуальной собственности», что представляет довольно новое определение для российского законодательства.
Наряду с этим, законодатель также четко закрепил в нормах (п. 3 ст. 1227 ГК), что к интеллектуальным правам не применяются положения раздела ГК РФ о вещных правах.
Стоит также отметить, что за указанный период в часть четвертую ГК вносились изменения порядка 20 раз, и самыми существенными среди нихявляются изменения, 2014 года, которые коснулись почти всех статей части четвертой ГК. Среди которых можно выделить введение таких норм как: право публикатора и право изготовителя базы данных; новый вид результата интеллектуальной деятельности – ноу-хау; появление нового объекта оборота, как единая технология и т.д. Все они считаются новациями и несут важные изменения для деятельности отрасли.
Несколько слов хочется добавить о последних изменениях, которые были внесены Федеральным Законом «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации», подписанный Президентом 14 ноября 2017 года, где закрепляются четыре важных для индустрии нововведения, призванные повысить прозрачность организаций по управлению авторскими правами: учреждение наблюдательных советов, введение финансового аудита организаций по итогам года, необходимость публикации данных о деятельности ОКУПов на официальном сайте компании, а также запуск «личного кабинета»(Организация коллективного управления авторскими правами).
Другими словами, нормами предусматривается переход к новой прозрачной и современной модели отношений в сфере интеллектуальной собственности, что позволит защитить, в первую очередь, интересы авторов, а также исключить поле для возможных злоупотреблений. Переход этот возможно осуществить при помощи новых технологий, таких, например, как блокчейн.
В период принятия Четвертой части ГК и в дальнейшем во время внесения поправок в него,проводились активные дискуссии, как в поддержку изменений, так и содержащие критику, указывающиена преждевременность норм, в силу не готовности общественности к стремительному развитию в области интеллектуальной собственности и его правовому регулированию в новом формате; другая группа оппонентов считала неуместным регулировать вопросы интеллектуальной деятельности в рамках ГК, предлагая рассмотрение отдельного кодекса; а также были сторонники, которые считали, что действующее законодательство достаточно эффективно регулирует вопросы интеллектуальной собственности и соответствует международным договорам.
Однако, сегодня по истечении времени наблюдаются преимущества обновленной нормативно-правовой базы по регулированию прав на результаты интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которая проиллюстрировала жизнеспособность подходов по регулированию вопросов интеллектуальной деятельности в целом, выдерживая самое серьезное испытание – это испытание временем, доказав тем самым,правильность научных подходов, а самое главное, их своевременность.
Как уже выше упоминалось, интеллектуальная деятельность – это деятельность, связанная с созданием новых знаний, технологий, произведений, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и иных объектов, и она в настоящее время играет важную роль в осуществлении научно-технического прогресса. С целью стимулирования интеллектуальной деятельности и охраны ее результатов во всем мире признаются имущественные (исключительные) права на интеллектуальную собственность, с разницей в подходе его законодательного регулирования и присвоения ему статуса.
Стоит отметить, что мировая юридическая практика и цивилистическая наука свидетельствуют о различных подходах законодателей и ученых к решению данного вопроса. Формирование интеллектуальной собственностиимеет свою историю и свое развитие.
Некоторые исследователирассматривают интеллектуальную собственностькак особый вид собственности, имеющий свое зарождение еще в римском праве, где вещи классифицировалисьнателесные и бестелесные.
По мнению других авторов, в древнем Риме – прародителе современного права, не уделялось должного внимания развитию литературы и искусства в отличие от Древней Греции.
Вместе с тем, никакого специального законодательства, либо выделения этих объектов в особую правовую категорию не существовало, во всяком случае, они не дошли до нас.
Собственность на результаты творческой деятельности стала признаваться с XV в. Венецианская республика — крупнейшая морская и торговая держава того времени — первой сделала результаты творческой деятельности товаром. Другими словами, стали признаваться права собственности на результаты творческой деятельности, зародившие систему интеллектуальной собственности, которая в последствии стала применяться в странах Европы, в дальнейшем США и т.д.
Отсюда следует, что изначально признавалась необходимость защитить имущественные интересы производителей и торговцев, то с некоторых пор – еще и интересы авторов, творческим трудом которых создаются произведения, изобретения и другие охраняемые объекты. Но признание, закрепление и развитие исключительного права всегда встречали противодействие, в основе которого лежала идея свободной конкуренции и общественный интерес получать широкий доступ к продуктам творческого труда.
Как показывает историческое развитие права интеллектуальной собственности, осознание ценности результатов умственной деятельности и готовность платить за них пришли с развитием техники, способной сделать использование этих результатов массовым, а также с культурным развитием самого общества.
С научной точки зрения имеются сформированные взгляды исследователей, которые подразделяются на несколько теорий: персональная теория, (где результаты умственной деятельности – некое продолжение личности их творца, поскольку отражают ее особенности); Договорная (контрактная) теория (предоставления тому или иному субъекту исключительного права некую сделку с государством); Теория вознаграждения (трудовая теория) (Основана она на том соображении, что гражданское право должно регулировать и охранять присвоение любых объектов, являющихся результатом труда и имеющих стоимость. К таковым относятся и результаты умственной деятельности);
Утилитарная теория (отдается должное праву интеллектуальной собственности, максимализируется общественное достояние.право интеллектуальной собственности есть базис рынка интеллектуальных продуктов, который в условиях конкуренции позволяет по достоинству оценить каждый интеллектуальный продукт и тем самым стимулирует их создание); Теория социального планирования (Она тоже ставит во главу угла положительный общественный эффект, который обеспечивает право интеллектуальной собственности, но к стимулированию создания интеллектуальных продуктов добавляет и такое следствие, как независимость, творческую самостоятельность авторов); Проприетарная теория (Данная теория появилась сразу, как только возникла необходимость объяснения исключительного права именно как права, а не как милости короля, даруемой им по своему усмотрению); Монополистическая теория (Эта теория, как и проприетарная, определяет место исключительного права в системе других прав и наиболее актуальна в сфере патентов;
Теория запрещения (негативная теория) (суть исключительного права заключается в праве запрещать использовать объект другим субъектам, а исключительность в собственном использовании есть лишь рефлекс (следствие) этого запрета); Позитивная концепция (исключительное право на использование.
В эволюции авторского права России можно выделить три периода: дореволюционный до 1917 год; советский с 1917 по 1991 годы; и современный, который начинается с 1991 года по настоящее время.
Так, первый специальный отдельный Закон появился в дореволюционной России 1911 году «Об авторском праве», который распространил авторское право на географические, топографические, астрономические и иного рода карты, атласы, глобусы, рисунки по естествознанию, строительные и другие технические планы, рисунки, чертежи, драматические, музыкально-драматические, фотографические и другие произведения. Некоторые положения Закона не соответствовали Бернской конвенции, например, допускался свободный перевод произведений (Бернская конвенция по охране литературных, художественных произведений от 9 сентября 1886 г.).
До этого в 1828 году было Положение о правах сочинителей, переводчиков и издателей. В 1845 году Правила о музыкальной собственности, 1846 году Положение о собственности художественной.
В период советского времени законодательство об интеллектуальной собственности развивалось под влиянием социалистической идеологии. Так, основной формой охраны изобретений и промышленных образцов было авторское свидетельство, которое закрепляло исключительное право на использование технических и художественно-конструкторских решений не за ихсоздателями, а за государством; авторское право разрешало свободно без согласия авторов и без выплаты им вознаграждения использовать выпущенные в свет произведения в кино, на радио и телевидении, в газетах и т. п.
Только после присоединения в 1973 году СССР к Всемирной конвенции авторского права в Основы гражданского законодательства СССР и гражданские кодексы союзных республик были введены новые нормы, которые немного расширили права авторов.
В настоящее время, интеллектуальными правами, согласно нормам Гражданского кодекса признаются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты деятельности и интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации), которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и др.).
«Исключительность» заключается в том, что правообладатель по своему усмотрению может разрешать или запрещать другим лицам использование своих результатов интеллектуальной деятельности, и использование этих трудов должно быть с разрешения автора.
Особое место в Части четвертой ГК РФ занимает ст. 1226, которая вводит в отечественный правопорядок новое понятие - интеллектуальные права. Указанное понятие включает в себя комплекс прав на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.
Интеллектуальные права включают:
- исключительные права, являющиеся имущественными;
- личные неимущественные права;
- иные права (право следования, право доступа и др.).
Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами (п. 1 ст. 1255 ГК РФ).
Интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами (п. 1 ст. 1345 ГК РФ).
Перечень результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, можно разделить на пять категорий:
- объекты авторского права - произведения науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ и базы данных;
- объекты смежных прав - исполнения, фонограммы, сообщения в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);
- объекты патентных прав - изобретения, полезные модели, промышленные образцы;
- средства индивидуализации юридических лиц, продукции, выполняемых работ или услуг, предприятий - фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, коммерческие обозначения;
- иные объекты интеллектуальной собственности - селекционные достижения и топологии интегральных микросхем.
Кроме того, к объектам интеллектуальной собственности относятся секреты производства (ноу-хау).
Эти права изначально принадлежат субъекту интеллектуальной деятельности, но могут отчуждаться или переходить к иным правообладателям на основании, установленных законом порядке, которые мы и рассмотрим в дальнейшем.
Так, правообладатель, прежде всего, может распорядиться исключительным правом «договорным путем » - по договору об отчуждении исключительного права, по лицензионному договору (в результате предоставления другому лицу права использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах) и, наконец, в рамках договора коммерческой концессии.
Важное значение, имеет правовое регулирование передачи прав нарезультаты интеллектуальной деятельности по договорам, такие как:
– договор об отчуждении исключительного права, по которому правообладатель передает или обязуется передать другому субъекту (приобретателю) исключительное право в полном объеме;Договоры об отчуждении исключительного права представляют собой не особый, самостоятельный вид гражданско-правовых договоров, а собирательное понятие, охватывающее различные известные договоры (например, купли-продажи, мены, дарения и т.п.), объектом которых является исключительное право.
– лицензионный договор в соответствии с которым одна сторона – обладатель исключительного права (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в определенных договором пределах. По общему правилу лицензионный договор является возмездным, цена выступает в качестве существенного условия. Лицензиат обязуется уплатить лицензиару вознаграждение.
Другими словами, согласно лицензионному договоруисключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности у других лицвозникают права использования РИД наряду ссамим Правообладателем.
Лицензионные договоры достаточно подробно законодательно урегулированы. Они разделяются на две основные разновидности:
А) договор о предоставлении простой (неисключительной) лицензии, предусматривающий право пользователя (лицензиата, обладателя лицензии) использовать соответствующий объект (результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации) с сохранением за лицензиаром (правообладателем) права выдачи лицензий другим лицам (подп. 1 п. 1 ст. 1236 ГК),
Б) и договор о предоставлении исключительной лицензии, по которому лицензиар лишается права выдачи лицензий другим лицам (подп. 2 п. 1 ст. 1236 ГК).
Особой разновидностью лицензионного договора является сублицензионный договор, в соответствии с которым любой лицензиат (пользователь) с письменного согласия лицензиара (правообладателя) может предоставить право использования соответствующего объекта другому лицу, разумеется, в пределах тех возможностей, которыми он сам обладает в силу лицензионного договора (ст. 1238 ГК). Таким образом, определенная возможность распорядиться исключительным правом предоставлена и лицензиату (пользователю).
Следующим является Договор авторского заказа – соглашение, по которому автор создает произведение литературы, искусства или науки согласно требованиям заказчика, передавая ему права использования созданного произведения. Для этого автор фиксирует свое произведение на одном из материальных носителей (статья 1288 ГК РФ). Договор обязательно заключается в двустороннем порядке, а о вознаграждении либо отсутствие такового стороны вправе договариваться по своему усмотрению.
Договоры заказа на создание объектов исключительных прав могут иметь предметом только некоторые результаты творческой деятельности, а именно: объекты авторского права (включая приравненные к ним по правовому режиму программы для ЭВМ и базы данных, а также топологии ИМС), промышленные образцы и селекционные достижения.
Также в качестве договоров по созданию результатов творческой деятельности могут выступать государственные и муниципальные контракты, заключаемые на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд (главным образом подрядного типа), поскольку в ходе их исполнения могут быть созданы различные результаты творческой деятельности, относящиеся как к авторскому, так и к патентному праву.
Подобный договор может предусматривать отчуждение исключительных прав на созданные произведения либо переход части исключительных прав на использование произведения. Но может и не предусматривать никакой передачи и отчуждения вовсе.
Отдельно нужно сказать о договоре залога исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации(ст.358). По данным экспертов, залог исключительных прав в российском обороте по сравнению с количеством кредитных и иных сделок, в которых в залог идет недвижимость или иное имущество значительно невелик, и к тому же, часто РИД используется как дополнительный предмет залога в пакете с традиционными залоговыми инструментами.
Так, данным Роспатента за последние несколько лет количество зарегистрированного залога исключительных прав имеет следующие показатели: в 2015 году в России зарегистрировано 13 договорово залоге, в 2014 году — 15, в 2013 году — 20, в 2012 году — 17, в 2011 году –16.
Чуть более активно, но тоже очень мало, используется залог товарных знаков. В 2015 году зарегистрировано 58 залогов исключительного права на 362 товарных знака (58/362). Положительный фактор в том, что отмечается рост использования товарных знаков в качестве залогового инструмента: в предыдущие годы показатели были ниже 2014 – 40/258, 2013 — 60/191, 2012 — 24/82.
Наиболее существенными являются изменения, связанные с государственной регистрацией перехода исключительных прав. Теперь регистрации подлежит не сам договор (об отчуждении исключительного права, залога исключительного права, лицензионный договор), а переход исключительных прав, залог этих прав или предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (п. 3 ст. 1232 ГК РФ). Причем представлять на регистрацию текст соответствующего договора больше не обязательно.
Использование объекта интеллектуальных прав без согласия обладателя исключительного права влечет гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.
Наконец, законодатель особо оговаривает ситуацию, когда правообладатель одновременно является и автором произведения (например, научного исследования). В том случае правообладатель, желающий разместить заявление о предоставлении права безвозмездного использования объекта интеллектуальной собственности неограниченному кругу лиц, имеет дополнительные права.
В частности, он может оговорить условие возможности изменения произведения в будущем, если для этого возникает необходимость: например, произведение может быть сокращено или дополнено, снабжено пояснениями и иллюстрациями, или изменено иным способом, не искажающим замысел автора и не нарушающим целостность восприятия произведения, что определено статьей 1266 Гражданского кодекса РФ.
По мнению экспертов в России процедура регистрации лицензионных договоров носила проверочный характер, поэтому и представление в Роспатент самого лицензионного договора было обязательным (п. 3 ст. 1232 ГК РФ в прежней редакции). Эта процедура занимала много времени и вызывала серьезные нарекания со стороны участников таких договоров, требовавших полной отмены государственной регистрации лицензионных договоров.
В то же время полный отказ от их регистрации нарушил бы существующие общие принципы государственной регистрации перехода прав на имущество, направленные на защиту лиц, заинтересованных в приобретении и использовании таких прав. Поэтому в Концепции развития гражданского законодательства, которая была положена в основу реформы Гражданского кодекса, упоминалось о целесообразности замены проверочного порядка регистрации лицензионных договоров уведомительным.
Договор коммерческой концессии – соглашение, на основании которого правообладатель предоставляет определенному пользователю право использования в коммерческой деятельности совокупности исключительных прав (сюда обязательно включается товарный знак и знак обслуживания, секрет производства и фирменное наименование). Передача прав может осуществляться на срок или бессрочно, но обязательно на возмездной основе.
Договор коммерческой концессии играет в экономике достаточно важную роль. Во-первых, он позволяет начинающему, не имеющему широкой известности предпринимателю использовать известное обозначение, товарный знак (иногда, особенно в неюридической литературе, это собирательно именуется «брендом»), получить доступ к навыкам и умениям крупной компании-правообладателя.
Во-вторых, крупный правообладатель имеет возможность увеличить свою сеть, стать еще более узнаваемым и популярным, а также получить дополнительный доход от своей известности.
По модели коммерческой концессии, в том числе по смешанным договорам с элементами коммерческой концессии, работают кафе (например, McDonald’s, Subway), отели (Hyatt, Radisson и др.), магазины модной одежды (EmporioArmani, Dolce&Gabbana и др.), автомагазины (BMW, Honda, Kia и др.) и многие другие. Выигрывают здесь и потребители: они получают доступ к товарам и услугам от известных производителей, а также вправе рассчитывать на соответствующее качество.
Договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным (ст. 1028 ГК). Предоставление права использования комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (в настоящее время – Роспатент).
Все договоры, которые связаны с передачей интеллектуальных прав на охраняемые результаты либо отчуждением объектов интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации относятся к наиболее сложным гражданско-правовым договорам. В большей степени сложность обусловлена тем, что объектами выступают не предметы материального мира, а результаты интеллектуальной деятельности, которые можно лишь условно зафиксировать на материальных носителях. Их невозможно потрогать, и тем сложнее урегулировать связанные с ними правоотношения. К тому же нередко исключительные права не просто отчуждаются, а передаются для использования третьими лицами в определенных рамках и по определенным правилам.
По данным специалистов в сфере интеллектуальной деятельности Патентным судом РФ, который был создан для более профессионального разрешения споров в области интеллектуальной собственности и объединил в себе судейский состав, специализирующийся именно в интеллектуальном праве в 2016 году по сравнению с 2014 годом количество зарегистрированных об отчуждении товарных знаков выросло почти на 25% и примерно на те же 25% выросло количество зарегистрированных лицензионных договоров. Количество сделок по отчуждению права на зарегистрированные программы для ЭВМ за тот же период выросло на 36%. Показателен рост регистрации залогов нематериальных активов — он составил 158%. Все эти цифры очень наглядно демонстрируют, что роль нематериальных активов в экономике растет, так они все больше вовлекаются в оборот и тем самым дают оценку не только правоприменителю, но и законодателю.