Статья 406.1.
| п. 1 ст. 406.1 ГК | |
| Практическое значение | Потери – indemnities. В коммерческой практике достаточно часто стороны договариваются о распределении рисков возникновения сопутствующих договору потерь. Речь идет об убытках, возникающих у одной из стороны в связи с заключением, исполнением или прекращением договора, но не вытекающих из факта нарушения договорного обязательства другой стороной. Общее правило – ст. 309.2 ГК (расходы на исполнение обязательства на должнике). Интересный подход: можно застраховать у страховщика, можно реализовать «внутреннее страхование». |
| Примеры | 1. Продавец контрольного пакета акций гарантирует покупателю покрытие потерь, связанных с предъявлением к компании, акции которой он приобрел, налоговых претензий за период, предшествующий отчуждению корпоративного контроля. Такие налоговые претензии м.б. достаточно спорными. Покупатель в процессе переговоров выявляет этот налоговый риск, связанный с неоднозначным прочтением законодательства налоговыми органами и судами, и хочет иметь гарантии на случай, если все-таки такой риск материализуется. В любом случае безакцептное списание налоговой недоимки м. существенное уменьшить чистые активы приобретенной компании, причинить компании иные убытки и тем самым повлечь для покупателя имущественные потери от снижения стоимости его пакета акций. И некоторая часть этих потерь не исчезает, даже если компания впоследствии выиграет суд и вернет списанные средства. Опасаясь этого, покупатель хочет получить от продавца акций гарантии покрытия таких потерь, а продавец соглашается принять на себя этот риск (например, будучи уверен в правильности его оценки своими юристами и аудиторами). |
| 2. Продавец контрольного пакета акций компании обещает покупателю покрыть все его убытки от ведения судебных споров по гражданским искам, поданным в отношении покупаемой компании третьими лицами на основе правоотношений, возникших до смены собственника компании. Сами такие иски м.б. как обоснованными, так и необоснованными, но это не освобождает покупателя от возможных убытков из-за снижения стоимости чистых активов купленной компании в случае удовлетворения таких исков и несения нередко значительных расходов на ведение судебных разбирательств. | |
| 3. Продавец доли в ООО гарантирует покупателю покрытие всех его убытков, вызванных тем, что другие участники общества оспорят приобретение доли, ссылаясь на нарушение их преимущественного права, и потребуют перевода на них прав на купленную покупателем долю. Такие споры могут длиться продолжительное время, потребовать от покупателя значительных судебных расходов, привести к аресту доли и иным убыткам. Если продавец нарушил преимущественное право, то он явным образом нарушил свое обязательство перед покупателем передать имущество, свободно от прав третьих лиц, и, соответственно, будет нести ответственность за нарушение обязательств. Но м.б. заявлены не вполне обоснованные иски, и тогда налицо будет классический риск. Покупатель опасается, что даже если он в итоге выиграет спор, его убытки будет некому покрыть, и это толкает его требовать предоставления соответствующих гарантий от продавца, лучше знающего своих партнеров и способного лучше оценить риск подачи необоснованных рисков. | |
| 4. Подрядчик опасается, что в связи с реализацией договора о выполнении сложных технологических работ по бурению у него может выйти из строя техника из-за залегания необычно прочных пород грунта, и заказчик, уверенный в надежности своей геологоразведки, с целью простимулировать подрядчика решиться принять заказ, берет на себя обязательство возместить стоимость ремонта оборудования в случае его поломки по этой причине. | |
| 5. Продавец некоего имущества гарантирует покупателю покрытие его потерь на случай подачи его акционерами необоснованных исков об оспаривании данного договора как крупной сделки или сделки с нарушением уставных ограничений полномочий директора продавца. Убытки покупателя, связанные с ведением таких споров, возможным арестом купленного имущества и т.п., в ряде случае м.б. очень значительными. Продавцу же намного проще принять на себя такие риски, т.к. он гораздо лучше знает своих акционеров, внутрикорпоративные отношения, обстоятельства одобрения сделки и т.п. и вследствие этого нередко является оптимальным носителем соответствующего риска. | |
| 6. Подрядчик опасается, что из-за выполнения строительных или иных работ по поручению заказчика к нему м. предъявить претензии госорганы, ответственные за экологический контроль. Вся техническая документация представляется заказчиком, и подрядчик полагается на то, что все нужные согласования и нормативы были или будут получены и все требования при оформлении технической документации соблюдены. Если подрядчику придется заплатить штраф или столкнуться с иными финансовыми потерями в результате нарушений, допущенных при оформлении разрешений заказчиком, он хочет иметь гарантию того, что заказчик эти потери покроет. При этом в ряде случаев такие убытки м. возникнуть и тогда, когда заказчик все сделал правильно, а претензии госорганов после долгих разбирательств будут признаны необоснованными. | |
| 7. Покупатель опасается, что из-за неуплаты НДС поставщиком к нему могут предъявить требования налоговые органы, отказав в вычете уплаченного поставщику НДС и обвинив в выборе ненадежного контрагента. Уплату налогов поставщиком покупатель не контролирует, но хочет иметь гарантию того, что в случае отказа в вычете НДС и применения штрафных санкций к нему из-за нарушений, допущенных поставщиком, тот возместит ему все убытки. | |
| 8. Покупатель опасается, что договор еще до наступления срока исполнения станет невозможно исполнить из-за введения каких-либо экспортных ограничений страной поставщика, запрета на свободный оборот соответствующей продукции и т.п. Такого рода препятствия обычно признается непреодолимой силой и освобождают поставщика от ответственности, а в ряде случаев м. не рассматриваться в качестве нарушения обязательства в принципе (если обязательства прекратятся еще до наступления срока исполнения). Но поставщик готов стимулировать покупателя войти с ним в договор, принимая на себя обязательство возместить российскому покупателю все возникшие в связи с таким развитием событий потери. | |
| Соотношение с договорной ответственностью | Пример 1: ответственность за убытки, вызванные эвикцией купленной вещи, полностью укладывается в рамки договорной ответственности за нарушение обязательств. Пример 2: убытки связаны со скрытыми недостатками или юридическими пороками (права третьих лиц) или с выявлением этих дефектов и пороков (расходы на ремонт, убытки, вызванные эвикцией вещи). В данном случае нарушение обязанности передать качественный и свободный от прав третьих лиц товар (ст. 393). |
| Презумпция ответственности в случае неясности того, что устанавливает соглашение сторон – возмещение потерь или условия ответственности за неисполнение обязательства – п. 17 Постановления Пленума № 7. | |
| И третьи лица | Третье лицо м. взять на себя обязательство по возмещению потерь (Пример с матерью дочки). Можно заключить трехсторонний договор. Пример: при заключении ДКП миноритарного пакета акций продавец, не будучи в полной мере уверен в отсутствии тех или иных налоговых рисков в отношении компании, акции которой он продает, м. опасаться давать покупателю гарантию возмещения потерь на случай материализации таких рисков, а покупатель не готов покупать акции компании без таких гарантий. В подобной ситуации выходом м.б. согласие мажоритарного акционера, заинтересованного в заключении данной сделки по переходу прав на миноритарный пакет акций, в большей степени контролирующего финансовую деятельность компании и уверенного в отсутствии таких рисков, дать покупателю такую гарантию. При этом вариант поручительства м. не устроить продавца, т.к. покупатель м. взыскать потери с него, а не с поручителя. и тогда стороны м. подключить к договору мажоритарного акционера, чье участие в договоре будет заключаться в предоставлении гарантии возмещения потерь покупателю не в обеспечение базового обязательства продавца по такой компенсации, а вместо продавца. |
| Договор с непредпринимателем | запрещено вносить условие о возмещении потерь. Телеологическое толкование - можно возложить на контрагента потребителя – предпринимателя. Исключение – п. 5 ст. 406.1 ГК. |
| Размер возмещения потерь | неудачная формулировка п. 1 ст. 406.1 ГК. Судебное толкование (п. 15 Постановления Пленума № 7 от 2016 г) – компенсационный характер. Законодательная корректировка – установление верхнего предела. |
| Состав правоотношения | Истец д. доказать размер возникших потерь и причинно-следственную связь (п. 5 Постановления Пленума № 7). Размер потерь – ст. 14 в порядке аналогии закона (ст. 6). |
| Возмещение потерь и заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК) | Условия о возмещении потерь распределяют риск возникновения к-л обстоятельств в будущем, т.е. после заключения договора / заверения об обстоятельствах касаются обстоятельств, имевших место до заключения договора или существующих на этот момент. Пример смежности: контрагент м. заверить другую сторону в том, что сделка по продаже какого-то актива не является для продавца крупной и не подлежит одобрению другими органами управления продавца. Положившись на эти заверения, покупатель не стал изучать баланс продавца и проверять данные обстоятельства. В случае выявления впоследствии ложности этого заверения и успешного оспаривания такой сделки акционерами покупатель, в случае если он не знал и заведомо не мог знать о недостоверности этих сведения, полагался на такие заверения при заключении договора, вправе рассчитывать на возмещение убытков в связи с предоставлением ложных сведений (ст. 431.2 ГК). К такому же результату приводит и условие о возмещении продавцом потерь покупателя в случае успешного оспаривания такой сделки акционерами продавца. Тем не менее, разница: при возмещении потерь – только их возмещение, нарушение договора – право на отказ от договора, оспаривание договора по ст. 178, 179 ГК. Пример неудобности предоставления заверения: продавец контрольного пакета акций не готов заверить покупателя об отсутствии тех или иных налоговых рисков и оснований для предъявления к компании, акции которой продаются, крупных налоговых претензий, т.к. определенные аспекты налогового планирования м.б. не вполне очевидны с т.з. их законности. Предоставление таких заверений позволит покупателю взыскать убытки, а тж отказаться от договора или оспорить его, как совершенный под влиянием обмана (ст. 179 ГК). |
| Природа обязательства по возмещению потерь – имущественное право | Право требовать возмещения потерь м.б. уступлено третьему лицу как вместе с договором, так и изолированно. Долг по уплате потерь м.б. переведен на третье лицо. М. начисляться проценты по 395, м.б. обеспечено, прекращено новацией, предоставлением отступного или прощением долга. |
| п. 2 ст. 406.1 ГК | |
| Общие положения | блокировка права суда снижать размер подлежащих возмещению потерь. Исключение – кредитор умышленно способствовал увеличению потерь. При этом суд не обязан возместить сумму, указанную в иске – присуждает понесенные потери (из логики п. 1 ст. 406.1). В старой редакции не только умысел, но и неосторожность. Выходит, что грубая неосторожность лица, несущего убытки (потери) и не принимающего в силу беспечности и безразличия даже самые минимальные и признанные в обороте в качестве разумных меры по минимизации своих потерь (убытков), остается за кадром и без какой-либо адекватной реакции со стороны права. |
| п. 3 ст. 406.1 ГК | |
| автономность соглашения о возмещении потерь | Другие примеры: третейская оговорка, оговорка о применимом праве, договорные заверения о действительности договора, способы обеспечения обязательств обеспечивают реституцию. |
| п. 4 ст. 406.1 ГК | |
| Общие положения | Лицо, у которого возникли потери, не вправе одновременно возместить потери с контрагента и взыскать убытки как деликт. Пример: в случае если арендатор помещения в офисном центре согласился покрыть ущерб зданию, который могут причинить своими неправомерными действиями клиенты арендатора, и при этом арендатор согласился выплатить арендодателю некую сумму ущерба, при взыскании этой суммы с соответствующего делинквента последний вправе выдвигать возражения по размеру своей ответственности и не соглашаться с величиной убытков, признанной арендатором или фактически возмещенной им по иску арендодателя. В случае судебного взыскания это связано с отсутствием в данной ситуации преюдиции с учетом разного состава участвующих в соответствующих судебных спорах лиц. |