План к семинару.
Основные виды юридической практики
Юридическая практика - это деятельность компетентных субъектов по принятию (толкованию, применению и т. д.) юридических предписаний, взятая в единстве с накопленным социально-правовым опытом.
Выделяют три точки зрения на понятие «юридическая практика»:
§ это юридическая деятельность;
§ это социально-правовой опыт;
§ это юридическая деятельность вместе с социально-правовым опытом.
Последняя точка зрения разделяется большинством ученых- юристов.
Функции юридической практики:
1. правонаправляющая (практика определяет общее русло для становления и развития права);
2. правоконкретизирующая (уточняется смысл, содержание отдельных норм применительно к конкретным ситуациям, случаям, отношениям);
3. сигнально-информационная (практика выражает потребность в изменении тех или иных актов, их совершенствовании или даже отмене).
Признаки юридической практики:
§ она строится на основе норм права;
§ представляет собой составную часть правовой культуры общества;
§ интегрирует в правовую систему;
§ порождает соответствующие юридические последствия.
Структура юридической практики:
§ юридическая деятельность (динамическая сторона), элементами содержания которой выступают ее объекты, субъекты и участники, юридические действия и операции, средства и способы их осуществления, принятые решения и результаты действий;
§ социально-правовой опыт (статическая сторона), который в качестве элемента включает правоположения, т. е. достаточно устоявшиеся, выработанные в ходе многолетней практики предписания общего характера, аккумулирующие социально ценные и стабильные стороны конкретной юридической деятельности.
Классификация и виды юридической практики
Виды юридической практики в зависимости от характера, способа преобразования общественных отношений:
§ правотворческая;
§ правоприменительная;
§ интерпретационная;
§ распорядительная;
§ прецедентная;
§ правосистематизирующая;
§ контрольная. Разобрать!!! Что означают эти виды!
Виды юридической практики в зависимости от субъектов:
§ законодательная;
§ исполнительная;
§ судебная;
§ следственная;
§ нотариальная и т. п.;
Виды юридической практики в зависимости от функциональной роли:
§ регулятивная;
§ охранительная.
2. Критерии допуска к занятиям юридической деятельностью: нормативные основы.
Международное сообщество юристов разработало международные стандарты профессиональной деятельности юриста, которые содержатся в следующих документах: "Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов" (1990), "Деонтологический кодекс /Кодекс правил осуществления адвокатской деятельности адвокатов Европейского сообщества/" (1988), "Кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка" (1979), "Основные принципы, касающиеся независимости судебных органов" (1985) "Декларация основных принципов правосудия для жертв преступления и злоупотребления властью" (1985),"Минимальные стандартные правила Организации Объединенных наций, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних"/"Пекинские правила"/ (1985), "Основные положения о роли адвокатов",принятые на У111 конгрессе ООН (1990), "Минимальные стандартные правила обращения с заключенными", принятые на первом конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями (1955) и др.
Международные стандарты профессиональной деятельности юриста - это общие Деонтологические требования (нормы и принципы),которые предъявляются к юристу - судье, адвокату и другим специалистам в области права независимо от государственных границ их профессиональной деятельности в целях гуманизации общественных отношений, утверждения законности правопорядка в каждой стране мира.
Деонтологические нормы и принципы, признанные в качестве международных стандартов, гарантируют надлежащее выполнение юристами их функций, что создает необходимые условия для жизнедеятельности общества.
Разумеется, каждая страна имеет свои традиции и специфику в области деятельности работников юридического труда, обусловленные национальным судоустройством, структурой государственной власти и управления, законодательством. Однако имеются общие исходные положения, которые обладают либо должны обладать одинаковой силой в государствах с гуманистической, демократической направленностью развития. Эти исходные положения, ставшие общими правилами межнациональной деятельности (а не только национальными правилами), и есть международные стандарты профессиональной деятельности юриста. Многие из них были приняты в Европейском сообществе и обязаны учитываться всеми странами- участницами при пересмотре национальных деонтологических норм с целью их гармонизации и дальнейшего развития. Так, Деонтологический кодекс /Кодекс правил осуществления адвокатской деятельности адвокатов Европейского сообщества/" (1988), принятый делегацией двенадцати стран-участниц, был признан моделью для интерпретации и применения национальных деонтологических норм. Применение норм "Деонтологического кодекса" в межнациональной деятельности обязывает адвокатов подчиняться нормам своей коллегии только в том случае, если нормы последней не противоречат нормам данного Кодекса.
Второй принципиальной международной деонтологической нормой деятельности юриста (судьи, адвоката и др.) при выполнении им профессиональных функций является служебная несовместимость как условие обеспечения независимости.
Служебная несовместимость означает неучастие юриста (судьи, адвоката) в коммерческой или иной деятельности, отличающейся от его профессии, и обязывает придерживаться норм о служебной несовместимости, которые приняты юристами (судьями, адвокатами) данной страны. Служебной несовместимостью"Деонтологический кодекс" признает также занятие адвокатом административной должности в органах юстиции, осуществление определенных должностных обязанностей и функций.
Третье деонтологическое требование работника юридической сферы, являющееся международным стандартом, - гласность, но только там и тогда, когда это не запрещено. Юрист (судья, адвокат) обязан сохранять профессиональную тайну в отношении своей работы и конфиденциальную информацию, полученную в ходе выполнения ими своих обязанностей. Согласно "Пекинских правил" при отправлении правосудия в отношении несовершеннолетнего должны уважаться его права на конфиденциальность на всех этапах, чтобы избежать причинения вреда из-за ненужной гласности или из-за ущерба репутации.
Четвертое требование выражается в защите юристом (адвокатом), насколько возможно, интересов своего клиента так же, как своих собственных интересов, интересов коллеги или профессии в целом.
Можно продолжить перечисление деонтологических требований, имеющих международный характер, однако все они имеют истоки в главном принципе - соблюдение основных прав человека – определенных возможностей, которые необходимы для его существования и развития в конкретно-исторических условиях.
Введение "Кодекса поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка" (1979) имело целью осуществление правопорядка должностными лицами правоохранительных органов в соответствии с принципами прав человека. Согласно "Кодексу" каждый орган охраны правопорядка должен нести ответственность перед общественностью и быть ей подотчётным, а каждое должностное лицо, являясь частью системы уголовного правосудия, предотвращать преступления, вести борьбу с ними. Поведение должностных лиц по поддержанию правопорядка должно соответствовать следующим правилам (принципам):
1.уважать и защищать достоинство и права человека;
2.применять силу только в крайней необходимости и в тоймере, в какой это требуется для выполнения их обязанностей;
3.сохранять в тайне сведения конфиденциального характера;
4.проявлять осторожность при сохранении и использовании информации, которая относится к личной жизни других лиц или может повредить их интересам и репутации;
5.не осуществлять, не подстрекать или терпимо относится к пыткам или другим бесчеловечным обращениям и наказаниями, не оправдывать их исключительными обстоятельствами либо ссылками на распоряжения вышестоящих лиц;
6.обеспечивать полную охрану здоровья задержанных ими лиц, принимать меры к оказанию им медицинской помощи в случае необходимости;
7.препятствовать любым актам коррупции и не совершать самому таких актов;
8.уважать закон и "Кодекс".
Международные стандарты в области профессиональной юридической деятельности, составленные в соответствии со ст.1Всеобщей декларации прав человека "Все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве и правах", нашли свое воплощение в Конституции и других нормативно-правовых актах Украины, в Дисциплинарных уставах работников правоохранительных органов, в Положениях о дисциплинарных комиссиях и др. Они являются моделью для дальнейшего совершенствования профессионального мастерства юристов в условиях построения демократического, социального, правового государства в Украине.
3. Деонтология специальностей:
Деонтология прокурора
Прокурор (от лат. procurare - заботиться) – это должностное лицо, выполняющее функции прокуратуры, связанные: с поддержанием государственного обвинения в суде; представительством интересов гражданина или государства в суде, в случаях предусмотренных законом; надзор за соблюдением законов всеми органами, предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами; надзор за соблюдением законов органами, ведущими оперативно-розыскную деятельность, дознание и досудебное следствие; надзор за соблюдением законов при исполнении судебных решений по уголовным делам, а также при применении иных мер принудительного характера, связанных с ограничением личной свободы граждан.
Под понятием «прокурор» следует понимать: Генеральный прокурор ДНР и его заместители, подчиненные прокуроры и их заместители, старшие помощники и помощники прокурора, начальники управлений и отделов, их заместители, старшие прокуроры управлений и отделов, действующие в пределах своей компетенции.
Функции прокуратуры:
Поддержание государственного обвинения в суде. Прокурор в равной мере может и обвинять и отказаться от обвинения в случае отсутствия убедительных доказательств; он представляет дело в суде при его предварительном рассмотрении, поддерживает обвинение в судебном заседании; отказ прокурора от поддержания обвинения в суде влечет за собой закрытие дела, если функцию поддержания обвинения не берет на себя потерпевший.
Представительство интересов гражданина или государстве в суде в случаях, предусмотренных законом. Прокурор вправе обратиться в суд с иском либо заявлением о защите прав и свобод другого лица (физического или юридического, либо круга лиц), когда нарушаются интересы государства, либо о признании незаконными правовых актов, действий или решений органов и должностных лиц. Прокурор вправе принять участие в таком судебном заседании, а также внести апелляционное, кассационное представление на судебные решения или подать заявление об их пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам.
Надзор за соблюдением законов всеми органами, предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами.
Эта функция означает, что Генеральный прокурор и подчиненные ему прокуроры осуществляют контроль за соблюдение законов вышеуказанными субъектами, т е за точным и единообразным исполнением законов всеми органами местного самоуправления и их исполнительными органами, воинскими частями, политическими партиями, массовыми движениями, предприятиями, учреждениями и организациями, независимо от форм собственности, подчиненности и принадлежности, должностными лицами и гражданами.
Надзор за соблюдением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и досудебное следствие -это одна из наиважнейших функций прокуратуры, состоящая в контроле за строжайшим соблюдением вышеуказанными органами действующего законодательства при осуществлении своей деятельности, а также в координации правоохранительных органов по борьбе с преступностью.
Надзор за соблюдением законов при исполнении судебных решений по уголовным делам, а также при применении иных мер принудительного характера, связанных ограничением личной свободы граждан. Предметом данного надзора является соблюдение законности во время пребывания лиц в местах содержания задержанных, предварительного заключения, в исправительно-трудовых учреждениях, исполняющих наказание либо применение мер принудительного характера, назначаемых судом; соблюдение установленного уголовным, уголовно-процессуальным, уголовно-исполнительным законодательством порядка и условий содержания или отбывания наказания лицами в этих учреждениях, их прав и исполнения ими своих обязанностей. Прокурор имеет право в любое время посещать указанные выше места, опрашивать лиц, пребывающих там, знакомиться с документами, подтверждающими их задержание, арест или содержание. Проверять законность приказов или распоряжений этих учреждений, приостанавливать их исполнение, а также опротестовывать или отменять их в случае несоответствия таковых законодательству.
Необходимыми чертами прокурора являются:
- высокая деловая квалификация, т.е.обстоятельное знание
действующего законодательства;
- высокий нравственный уровень;
- строгое соблюдение норм материальных и процессуальных законов;
- принципиальность, требовательность и гуманность;
- нетерпимость к любым нарушениям законности;
- беспристрастие и непредубежденность к различным категориям граждан;
- знание основ психологии.
Деонтология судьи
Судья - это государственное должностное лицо, которое осуществляет правосудие, то есть выносит от имени государства окончательное решение о юридическом деле. Деятельность судей имеет разносторонний характер. Существует специализация дел и судебных органов (например, хозяйственные, военные суды). Основная задача суда заключается в вынесении справедливого решения по юридическому делу на основе глубокого всестороннего исследования всех доказательств и в соответствии с действующим законодательством. Судебная деятельность является центральным звеном юридической работы, поскольку суд завершает юридическое дело, то есть признает гражданина виновным или невиновным, определяет наличие или отсутствие у гражданина прав.
В обобщенном виде с содержательной стороны деятельности судьи
заключается в рассмотрении дел и принятии по ним решений.
Судьи независимы и подчиняются только Конституции Донецкой Народной Республики и закону. В своей деятельности по осуществлению правосудия судьи никому не подотчетны.
Председатель суда наряду с осуществлением полномочий судьи соответствующего суда, а также процессуальных полномочий, установленных для председателя суда специальными законами, осуществляет следующие функции:
1) организует работу суда;
2) устанавливает правила внутреннего распорядка суда на основе утверждаемых Советом судей Донецкой Народной Республики типовых правил внутреннего распорядка судов и контролирует их выполнение;
3) распределяет обязанности между заместителями председателя, а также в порядке, установленном специальным законом, - между судьями;
4) осуществляет организацию дополнительного профессионального образования судей;
5) осуществляет общее руководство деятельностью аппарата суда, в том числе назначает на должность и освобождает от должности работников аппарата суда, а также распределяет обязанности между ними, принимает решение о поощрении работников аппарата суда либо о привлечении их к дисциплинарной ответственности, осуществляет организацию дополнительного профессионального образования работников аппарата суда;
6) регулярно информирует судей и работников аппарата суда о своей деятельности и о деятельности суда;
7) осуществляет иные полномочия по организации работы суда.
Характерными чертами (качествами) психологического характера профессионального судьи являются:
- стремление к установлению истины;
- строгое соблюдение законности при отправлении правосудия;
- нетерпимость к нарушению законности в любых ее проявлениях;
- независимость, беспристрастность и объективность при принятии судебных решений;
- высокая ответственность за принимаемые решения;
- обладание высокой культурой и профессиональной этикой;
- владение основами психологии.
Деонтология адвоката
Адвокатура - понятие обобщающее, которое не отождествляется с понятием юридического лица.
Задачи адвокатуры состоят в том, что адвокатура действует для обеспечения права на защиту от обвинения и для предоставления правовой помощи при разрешении дел в судах и других государственных органах.
Следует отметить, что приведенные задачи адвокатуры отвечают основным направлениям, в которых ведется адвокатская деятельность- исполнение полномочий защитника, осуществлении представительства, оказание правовой помощи различных видов каждому, кто в ней нуждается, а именно как гражданам страны, так и иностранным гражданам, лицам без гражданства, юридическим лицам.
Адвокат (от лат. «advocatio » - призывать на помощь)- это юрист, который оказывает правовую помощь физическим и юридическим лицам, отстаивает их права и законные интересы путем предоставления юридических консультаций (советов), судебной защиты и представительстве в суде.
Адвокат – физическое лицо, осуществляющее адвокатскую деятельность на основаниях и в порядке, предусмотренных настоящим Законом.
Профессия адвоката - универсальна и автономна. Адвокат - не чиновник, а человек «свободной профессии». Если судьи и прокуроры «опираются» на власть, то адвокат – сам на себя, на свою совесть, свой талант и, безусловно, на закон, на доскональное знание его тонкостей.
Адвокатская работа всегда «балансирует» на переломе человеческих проблем, страстей и конфликтов. Адвокат (в идеале) – это бескорыстный защитник справедливости. При любимых обстоятельствах он не должен защищать нарушение права. Главный долг и нравственная обязанность адвоката – защищать личности, а не допущение его беззакония.
В соответствии Закона ДНР «Об адвокатуре» - адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну. Предметом адвокатской тайны являются вопросы, с которыми гражданин или юридическое лицо обращались к адвокату, суть консультаций, советов, разъяснений и иных сведений, полученных адвокатом при осуществлении своих профессиональных обязанностей.
Адвокату, помощнику адвоката, должностным лицам адвокатских объединений запрещается разглашать сведения, которые составляют предмет адвокатской тайны, и использовать их в своих интересах либо интересах третьих лиц.
Отношение адвоката и его клиента строятся на принципе конфиденциальности. Между ними неизбежно возникают доверительные отношения, без существования которых не может предоставляться правовая помощь, результативность которой зависит от надлежащей информированности адвоката. С другой стороны клиент должен быть уверен в том, что его адвокат не разгласит доверенные ему сведения.
В рекомендациях Комитета Министров Совета Европы от 25 октября 2000 года о свободе выполнения профессиональных адвокатских обязанностей указано, что следует использовать любые необходимые действия, направленные на надлежащее обеспечение конфиденциального характера взаимоотношений между адвокатом и его клиентом, адвокаты должны придерживаться профессиональной тайны соответственно национальному законодательству, внутренних нормативных актов и профессиональных стандартов. Любое несоблюдение профессиональной тайны без соответствующего согласия клиента, должно быть должным образом наказано.
Характерные требования, предъявляемые к адвокату:
- высокий уровень профессиональной квалификации;
- универсальная правовая подготовка;
- гуманизм, способность к сопереживанию;
- ответственность, добросовестность и принципиальность;
- высокие нравственные качества
- корректность по отношению к коллегам по работе и в судебном заседании
- владение ораторским искусством.
Деонтология нотариуса
Нотариат в Донецкой Народной Республике призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Донецкой Народной Республики и настоящим Законом защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законами нотариальных действий от имени Донецкой Народной Республики.
Реестр нотариусов Донецкой Народной Республики ведет орган, уполномоченный республиканским органом исполнительной власти, реализующим государственную политику в сфере юстиции, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата, в порядке, установленном республиканским органом исполнительной власти, реализующим государственную политику в сфере юстиции.
Нотариусы работают в государственных нотариальных конторах, государственных нотариальных архивах (государственные нотариусы) или занимаются частной нотариальной деятельностью (частные нотариусы). В населенных пунктах, где нет нотариусов, нотариальные действия совершаются уполномоченными на это должностными лицами исполкомов сельских, поселковых и городских Советов.
За границей совершение нотариальных действий возлагается на консульские учреждения и дипломатические представительства.
В отличие от других юристов, нотариус специализировано действует в сфере определенных отраслей права - гражданского права и процесса, той их части, которая касается, прежде всего, формальной стороны юридических актов, осуществления лицами прав и обязанностей. При этом нотариус обязан совершать лишь санкционированные государством нотариальные действия в определенном законом процессуальном порядке с соблюдением общих норм права (например, удостоверение договора купли-продажи недвижимости, различных доверенностей, завещаний и др.).
К функциям нотариуса относится:
- истребование предприятий, учреждений и организаций сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий;
- составление проектов соглашений (договоров) и заявлений;
- изготовление копий документов и выписок из них;
- разъяснения по вопросам правового характера.
Часть из этих действий сближает работу нотариуса с работой адвоката, но деятельность каждого из них имеет свою специфику. По признаку законной силы нотариальных действий – работа нотариуса близка работе судьи, однако, в отличие от суда, юрисдикция нотариуса является бесспорной - так как она не подлежит ни апелляции, ни кассации.
Нотариус обязан:
- осуществлять свои профессиональные обязанности в соответствии с указанным Законом и принесенной присягой;
- содействовать гражданам, предприятиям, учреждениям и организациям в осуществлении их прав и обязанностей, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий для того, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред;
- хранить в тайне сведения, полученные им в связи с совершением нотариальных действий;
- отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству ДНР либо международным договорам.
Служебные черты нотариуса:
- глубокое знание действующего законодательства (особенно в области гражданского и хозяйственного);
- внимательность (и даже педантичность) при ознакомлении с документами клиента, а также при их проверке и анализе;
- честность, добросовестность и неподкупность;
- уважительность, терпение и корректность;
- строгость, непредубежденность и принципиальность.