Возражения
По акту камеральной налоговой проверки
От 14.07.2017 г. № 29653
В период с 31 марта по 31 июня 2017 года инспекторами налоговой Инспекции ФНС России по Октябрьскому району г. Самары была проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по упрощенной системе налогообложения за 2016 год ТСЖ «Действие». По результатам проверки был составлен акт № 29653 от 14.07.2017 г.
После ознакомления с указанным документом, мы считаем, что вывод, сделанный инспекторами в акте камеральной налоговой проверки, не соответствует фактам, имевшим место в деятельности организации за проверяемый период, и нормам действующего законодательства РФ.
В связи с этим, руководствуясь Статьей 100 НК РФ, излагаем свою позицию по акту:
Мы не согласны с выводом п. 2 акта о том, что в ходе проверки проверяющими установлен факт неполной уплаты ТСЖ «Действие» суммы исчисленного единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогооложения за 2016 год.
Всего по результатам проверки на основании вышеуказанного вывода проверяющих установлена неуплата ТСЖ «Действие» единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН за 2016 год в сумме 123 870 руб., начислены пени в сумме 3 957,20 руб.
Общая сумма доначислений составила 127 827,20 руб. (п. 3.1 страница 3 акта).
Мы не согласны с указанным выводом по следующим основаниям.
Согласно статье 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.
Статьями 153, 154 Жилищного кодекса Российской Федерации на членов товарищества возложена обязанность несения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, которая включает в себя плату за содержание и ремонт жилого помещения, плату за работы и услуги по управлению многоквартирным домом, содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в этом доме.
Таким образом, обязательные платежи и взносы собственников помещений в многоквартирном доме, используемые товариществом на оплату стоимости содержания, обслуживания и ремонта жилого фонда, а также на оплату коммунальных услуг, являются целевыми поступлениями собственников помещений в многоквартирном доме на содержание созданной им некоммерческой организации и ведение товариществом уставной деятельности по управлению комплексом недвижимого имущества и обеспечению эксплуатации этого комплекса.
Следовательно, предусмотренные законом обязательные платежи на коммунальные услуги, содержание, текущий и капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме, имеющие строго целевой характер, не учитываются в силу пункта 2 статьи 251 Кодекса при определении и налоговой базы по налогу на прибыль и единому налогу при УСН, не создают объекта налогообложения по НДС.
В соответствии с учредительными документами Товарищество Собственников Жилья «Действие» является некоммерческой организацией, созданной по решению общего собрания собственников жилья и зарегистрированной в установленном действующим законодательством порядке еще в 2007 году.
ТСЖ существует уже 11 лет и регулярно представляет в ИФНС Октябрьского района установленную НК РФ отчетность, которая никогда не вызывала вопросов со стороны налоговых органов, успешно проходила камеральные проверки и всегда признавалась достоверной.
Согласно уставу товарищество создано для совместного управления и обеспечения эксплуатации комплекса недвижимого имущества, владения, пользования и распоряжения (в установленных законом пределах) общим имуществом в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, Жилищным кодексом Российской Федерации, другими законодательными и иными нормативными актами. Товарищество создано в целях совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, в том числе обеспечения надлежащего технического, противопожарного, экологического и санитарного состояния общего имущества в многоквартирном доме, обеспечения коммунальными услугами собственников жилых и нежилых помещений, а также пользователей жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме.
Членами товарищества была утверждена смета расходов по обслуживанию и техническому содержанию дома на текщий год, а также тарифы по капитальному ремонту.
Источниками покрытия данных расходов являлись целевые взносы членов товарищества. При этом товарищество непосредственно никаких коммунальных услуг собственникам жилья и нежилых помещений не оказывало. Коммунальные услуги, представляемые специализированными организациями, оплачивались товариществом из средств, полученных от жильцов (собственников) в качестве членских взносов и обязательных платежей, связанных с оплатой расходов на содержание, текущий и капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме, а также с оплатой коммунальных услуг. Товарищество не реализовывало коммунальные услуги, а только платило за их предоставление от имени жильцов многоквартирного дома, перечисляя организациям, оказывающим услуги по теплоснабжению, водоснабжению, электроснабжению, поступающие на его счет коммунальные платежи.
Так товарищество выполняет предусмотренную Уставом обязанность по обеспечению коммунальными услугами собственников жилья. Указанная деятельность носит некоммерческий характер.
В данном случае денежные средства не поступают в доход товарищества и оно не осуществляет реализацию услуг, не получает доходов от такой реализации, в связи с чем объекта обложения установленными НК РФ налогами не возникает.
На основании вышеизложенного, ТСЖ ведет деятельность от имени и в интересах своих членов, не является субъектом с самостоятельными экономическими интересами, а представляет интересы своих членов и само коммунальные услуги, услуги по содержанию и ремонту общего имущества не оказывает.
Средства на оплату коммунальных услуг, услуг по содержанию и ремонту общего имущества являются целевыми поступлениями, направленными на ведение товариществом уставной деятельности - содержание общего имущества многоквартирного дома.
Это подтверждается устойчивой, применяемой судами всех инстанций в течение длительного времени арбитражной практикой (п. 2 Постановления ВАС РФ от 05.10.2007 № 57, Постановления ФАС ПО от 31.03.2011 по делу N А65-18505/2010; ФАС ДВО от 02.02.2011 N Ф03-9689/2010; ФАС ВСО от 10.09.2007 N А19-26596/06-Ф02-6060/07, от 12.07.2007 N А33-1733/07-Ф02-3750/07; ФАС МО от 18.09.2007, 21.09.2007 N КА-А40/9504-07, п. 77 Постановления от 23.06.2015 N 25 Пленум ВС РФ, Постановлении АС ЗСО от 07.04.2016 N Ф04-1236/2016 по делу N А27-8781/2015, Постановлении АС СЗО от 12.11.2015 по делу N А42-9863/2014, Постановлении АС ПО от 08.08.2014 по делу N А72-16962/2013, Определение ВС РФ от 15.03.2016 N 307-КГ16-635, и др.), а так же следующими подтверждающими документами:
- уставом ТСЖ;
- сметой ТСЖ на 2016г.;
- книгой доходов и расходов по УСН за 2016 год
- бухгалтерскими регистрами – анализом и оборотно-сальдовыми ведомостями счетов 51, 62, 86.
Еще в 2007 г. было принято Постановление Пленума ВАС РФ от 05.10.2007 N 57, в котором отрицается обязанность ТСЖ уплачивать налог по операциям, связанным с управлением МКД.
Аргумент из постановления Пленума ВАС о том, что ТСЖ выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах собственников помещений, поскольку не имеет самостоятельного экономического интереса, отличного от интересов граждан - членов ТСЖ, успешно используется товариществами при защите своей позиции относительно исчисления налогов с доходов.
Так, например, в Постановлении АС СЗО от 12.11.2015 по делу N А42-9863/2014 подтверждено, что все поступления ТСЖ не подлежат учету в качестве дохода.
Более развернуто доводы товарищества, поддержанные арбитрами, изложены в Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2015 по делу N А27-8781/2015.
Несмотря на то, что акты законодательства о налогах и сборах должны быть сформулированы так, чтобы каждый точно знал, какие налоги (сборы), когда и в каком порядке он должен платить (п. 6 ст. 3 НК РФ), экономическая сущность деятельности тоже должна учитываться.
Десять лет назад, обсуждая обоснованность получения налогоплательщиком налоговой выгоды, Пленум ВАС пришел к выводу: если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции (п. 7 Постановления от 12.10.2006 N 53). В Постановлении от 23.06.2015 N 25 Пленум ВС РФ практически дословно воспроизвел данный тезис (п. 77).
Экономический смысл деятельности ТСЖ состоит в том, что оно тратит (использует) средства, вносимые ему собственниками помещений (членами и нечленами наравне), на оплату конкретных расходов, санкционированных путем утверждения сметы. Неиспользованные средства переходят на следующий период и используются на цели, связанные с управлением МКД. Именно на это и сделан упор в судебных решениях, в которых ТСЖ находили поддержку в спорах с налоговиками.
К примеру, в Постановлении АС ЗСО от 07.04.2016 N Ф04-1236/2016 по делу N А27-8781/2015 отмечено следующее. Действующим законодательством разграничены понятия УК, которая осуществляет деятельность по управлению МКД на профессиональной основе и получает за это вознаграждение, и ТСЖ, которое представляет собой объединение жильцов для управления МКД и, будучи потребительским кооперативом, действует строго в интересах его членов, имеет только то имущество, которым наделили его участники, и выполняет, в частности, функции по сбору денежных средств и передаче их коммунальным и иным организациям без оплаты указанных услуг.
Аналогичные выводы прозвучали в Постановлении АС СЗО от 12.11.2015 по делу N А42-9863/2014. Судья ВС РФ не усмотрел оснований для передачи кассационной жалобы налоговиков на рассмотрение в судебную коллегию ВС РФ: доводы жалобы о том, что средства, поступившие товариществу от собственников жилья в оплату коммунальных услуг, целевыми поступлениями не являются, в связи с чем подлежат налогообложению в общем порядке, были отклонены как противоречащие ч. 5 ст. 155 ЖК РФ и п. 2 ст. 251 НК РФ (Определение ВС РФ от 15.03.2016 N 307-КГ16-635).
В Постановлении АС ПО от 08.08.2014 по делу N А72-16962/2013 рассматривался налоговый спор с участием ЖСК, суд поддержал некоммерческое объединение граждан: целевые взносы на содержание ЖСК не являются реализацией и не образуют налоговую базу, соответственно, инспекцией неправомерно была доначислена сумма налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, а также соответствующие суммы пени и штрафа.
Таким образом, согласно устойчивой позиции арбитров платежи и взносы собственников помещений в МКД - это предусмотренные законом обязательные платежи на содержание созданной им НКО и ведение товариществом уставной деятельности по управлению комплексом недвижимого имущества и обеспечению эксплуатации этого комплекса, имеющие строго целевой характер и не учитывающиеся в силу п. 2 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль или УСН.
На стр. 2 акта проверки проверяющие в обоснование доначисления налога приводят письма Минфина РФ от 09.12.2016г. № 03-03-07/73652 и от 27.01.2017г. 03-11-11/4260. Но письма подобного содержания Минфин РФ выпускает уже на протяжении многих лет.
При этом проверяющие не исполняют обязательные для них указания Приказа ФНС РФ от 09.02.2011г. ММВ-7-7/147@ «Об организации работы по представлению интересов налоговых органов в судах» и письма ФНС от 26.11.2013г. ГД-4-3/21097, которым Федеральная налоговая служба направляет для сведения и использования в работе всем инстпекциям письмо Минфина РФ от 07.11.2013г. № 03-01-13/01/47571 о формировании единой правоприменительной практики.
В данном письме ФНС поручает проверяющим при возникновении разногласий с налогоплательщиком учитывать устойчивую позицию Верховного Суда РФ, ВАС РФ и арбитражных судов по вопросам применения налогового законодательства, которая является обязательной для применения с момента ее опубликования и имеет приоритет над разъяснениями Минфина РФ.
В Приказе ФНС РФ от 09.02.2011г. ММВ-7-7/147@ «Об организации работы по представлению интересов налоговых органов в судах» начальникам инспекций ФНС России приказано при принятии решений учитывать сложившуюся устойчивую судебную практику.
Устойчивая арбитражная практика в пользу ТСЖ сложилась на протяжении десяти лет, что подтверждается вышеуказанными многочисленными судебными актами.
Единичное на сегодняшний день Определение ВС РФ от 24.01.2017г. 307-КГ16-5541, вынесенное в пользу налогового органа нельзя признать устойчивой арбитражной практикой. Кроме того, это Определние было вынесено по конкретному делу с учетом установленых судом фактических обстоятельств - самостоятельного повышения ТСЖ тарифа на комунальные услуги, в результате чего начисленная потребителям плата за коммунальные услуги превышала стоимость коммунальных ресурсов, поставленных РСО. С этой разницы и был начислен НДС, поскольку ТСЖ не доказало, что собственники помещений в МКД приняли решение об увеличении платы за коммунальные услуги.
На основании вышеизложенного, ТСЖ «Действие» считает, что данные выписок с расчетного счета ТСЖ за 2016 год о поступлении денежных средств от жильцов в сумме 12 974 985 руб. подтверждают наличие целевого финансирования, которое не является объектом налогооболожения налогом на УСН.
В то же время за 2016 год ТСЖ «Действие» получило доход от не запрещенной для некоммерческих организаций действующим законодательством коммерческой деятельности в сумме 32 900 руб. по договорам предоставления услуг и права пользования общим имуществом дома для размещения и эксплуатации оборудования связи № 45 от 01.06.10г. с ЗАО компания «ЭР-Телеком», б/н от 11.11.10г. с ПАО «Ростелеком», № 37-10 от 21.06.10г. с ООО «Самара Лан», ИТП-10-06-01 от 18.06.10г. с ЗАО «АИСТ» и пеней.
Это долгосрочные договоры возмездного оказания услуг между ТСЖ «Действие» и контрагентами, выручка по которым правомерно, полно, своевременно и добросовестно отражена ТСЖ «Действие» в бухгалтерском учете в составе выручки от реализации по коммерческой деятельности проводкой
Д 62 К 90.1 – за 2016 год на сумму 32 900 руб.
Пени за несвоевременное внесение собственниками помещений в МКД обязательных платежей так же своевременно и полно включены в состав налогооблагаемых доходов ТСЖ, что подтверждается оборотно-сальдовой ведомостью за 2016 год по счету 62. (У нас этого нет)
Вышеуказанный доход от коммерческой деятельности полно, своевременно и добросовестно отражен ТСЖ «Действие» в книге доходов и расходов по УСН, что и стало законным основанием показателей налоговой декларации по налогу, исчисленному в связи с применением УСН за 2016 года.
В связи с этим считаем, что проверяющие неправомерно доначислили единый налог, уплачиваемый в связи с применением УСН за 2016 год в сумме 123870 руб. и пени в сумме 3 957,20 руб.
В связи с вышеизложенным, руководствуясь Статьей 101 НК РФ, просим Вас учесть настоящие возражения при вынесении решения по акту проверки и отменить п. 2.1 (страница 2 акта), п. 3.1 (страница 3 акта).
Председатель ТСЖ _____________________ Тулина М.В.
Приложения:
1. Устав ТСЖ
2. Смета ТСЖ на 2016 год.
3. Копия книги доходов и расходов по УСН за 2016 год
4. Регистры бухучета – анализ, оборотно-сальдовая ведомости счета 51, 62, 76.6, 86
5. Договоры с контрагентами по коммерческой деятельности
6. Обширная арбитражная практика.