Деление АО на открытые и закрытые предусматривается в ст. 66 закона РБ «О хозяйственных обществах» и
Отличие между ОАО и ЗАО состоит в следующем.
1. Акции ОАО могут размещаться путем открытой подписки среди неопределенного круга лиц.
Все акции ЗАО распределяются между его учредителями или среди иного заранее определенного круга лиц.
Между тем, ч.4 ст. 76 закона РБ «О хозяйственных обществах» устанавливает возможность для ОАО закрытого размещения дополнительно выпускаемых акций в случае размещения таких акций за счет источников собственных средств этого общества и (или) его акционеров, а также в иных предусмотренных законодательством случаях [4,ст.76]
2. Акционеры ОАО свободно, без каких-либо ограничений распоряжаются своими акциями.
Акционер ЗАО может распоряжаться своими акциями, но право такого распоряжения ограничено. Это ограничение состоит в том, что другие акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки продаваемых акций.
Преимущественное право покупки акций в ЗАО может принадлежать и самому ЗАО. Оно используется при отсутствии желания акционеров использовать свое преимущественное право. Законом РБ «О хозяйственных обществах» также предусмотрена обязанность ЗАО приобрести акции, если по итогам осуществления акционерами своего преимущественного права они не были приобретены в предложенном количестве, а третьи лица отказались от их приобретения. Можно предположит, что закрепление данной нормы обусловлено стремлением законодателя защитить интересы акционеров, испытывающих затруднения в продаже третьим лицам оставшегося незначительно пакета акций по причине его «непривлекательности»[2,с.139]. Нужно учитывать, что преимущественное право покупки акций распространяется только на случай их продажи, но не применяется при безвозмездной передаче – дарении, универсальном правопреемстве, т.е. наследовании и реорганизации предприятия – обладателя акций.
|
|
3. Для ОАО установлена обязанность публичной отчетности. Оно должно публиковать свои годовые балансы и бухгалтерские отчеты, проспекты эмиссии акций, а также некоторые другие документы.
Для ЗАО публичная отчетность не предусмотрена.[5,с.30,31]
4. Минимальный размер уставного капитала ОАО составляет 12500 евро.
Минимальный размер уставного капитала ЗАО составляет 3000 евро.[2,п.6]
5. Количество акционеров в ОАО не ограничивается. В таком обществе число акционеров может составлять от двух до бесконечно большой величины, поскольку ограничений для ОАО законом не установлено.
Количество акционеров в ЗАО не должно превышать 50. При превышении указанного количества ЗАО должно быть реорганизовано либо в ОАО, либо в иное хозяйственное общество. Если это не сделано в течение одного года, общество подлежит ликвидации. В отдельную категорию можно выделить ЗАО, созданные до вступления закона РБ «О хозяйственных обществах» в силу путем преобразования коллективных (народных) предприятий, а также в процессе приватизации арендных предприятий; к ним соответственно не применяется ограничение по количеству акционеров, и их может быть более 50[4,с.137].
6. Согласно ст.84 закона РБ «О хозяйственных обществах» в акционерном обществе (ЗАО) уставом этого общества может быть предусмотрено создание совета директоров (наблюдательного совета), а в акционерном обществе с числом акционеров более пятидесяти (ОАО) должен быть создан совет директоров (наблюдательный совет).
|
|
ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ ОАО
Ни ГК РБ, ни закон РБ «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 100-З) не разграничивают порядок создания ОАО и ЗАО. А если быть точнее, совпадают этапы их создания. Более того, поскольку АО – один из видов хозяйственных обществ, то порядок создания АО определяется нормами общего действия, находящимися в Гл. 2 Закона № 100-З. Специфика создания АО отражена в специальной норме, касающейся договора о создании АО. Статья 10 Закона № 100-З предусматривает, что хозяйственное общество создается двумя путями, а именно: 1) путем учреждения общества; 2) путем реорганизации юридического лица.
В соответствии с Законом № 100-З ОАО при учреждении проходит пять этапов.
Этап 1
Учреждение ОАО осуществляется по решению его учредителей, которое принимается до проведения учредительного собрания общества путем заключения между всеми учредителями договора в письменной форме о его создании. При совершении договора о создании ОАО стороны должны согласовать предмет договора, а также иные его условия. Закон № 100-З и ГК РБ содержат перечень существенных условий договора о создании ОАО. Перечень этих условий приведен в ч.2 ст.11 и ч.1 ст.67 Закон № 100-З. Кроме того, в качестве условий договора, которые, как правило, согласовывают стороны, можно назвать: а) формы участия (размеры и формы внесения вкладов); б)порядок ведения дел; в) порядок несения расходов и покрытия убытков; г) ответственность участников по обязательствам перед третьими лицами; д) ответственность сторон за неисполнение либо ненадлежащее исполнение договора о создании ОАО.
|
|
Стороны также могут согласовать и другие условия договора в случае, если одна из сторон будет настаивать на этом либо если эти условия вытекают из существа отношений.[6,с.16]
Договор о создании ОАО признается заключенным с момента его подписания всеми учредителями. В случае единогласного решения учредителей о заключении договора в нотариальной форме такой договор признается заключенным с момента его нотариального удостоверения. Договор о создании ОАО не является учредительным документом и его действие прекращается с момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору.
В период действия договора и до момента государственной регистрации ОАО по единогласному решению его учредителей в него могут быть внесены изменения и дополнения, совершенные в той же форме, что и договор о создании ОАО, если из этого договора не вытекает иное.
Этап 2
Этот этап включает исполнение учредителями взятых на себя обязательств по договору о создании ОАО, в рамках которых они осуществляют все необходимые действия по подготовке создания общества до момента проведения его учредительного собрания.
На данном этапе осуществляется внесение каждым из учредителей своего вклада в уставной фонд ОАО. Учитывая, что в соответствии с п.3ст.99 ГК РБ при учреждении АО все его акции должны быть распределены между учредителями, каждый из учредителей ОАО обязан внести полностью свой вклад в уставной фонд общества до момента его государственной регистрации.
Но поскольку АО как субъект права до момента его государственной регистрации не существует, все денежные средства, вносимые в качестве вкладов учредителей в уставной фонд общества, направляются на временный счет, открываемый в банке учредителями, который с момента государственной регистрации ОАО трансформируется в расчетный счет общества. Что касается вкладов в неденежной форме, то до момента государственной регистрации ОАО их реальное внесение невозможно, так как отсутствует баланс общества, на который можно внести указанные вклады. Однако учредители, вносящие такие вклады, должны их надлежащим образом индивидуализировать и подготовить к внесению (в том числе осуществив их экспертную оценку) для того, чтобы сразу после государственной регистрации общества внести указанные вклады на баланс общества.
Единственное исключение из данного правила сделано в отношении ЗАО с иностранными инвестициями, которое в соответствии с Инвестиционным кодексом РБ может формировать свой уставной фонд в течение двух лет с момента государственной регистрации, Причем 50% уставного фонда и взносов каждого из участников должны быть внесены в течение первого года существования общества, а оставшиеся 50% - до истечения второго года деятельности общества.[6,с.17]
Этап 3
Данный этап включает в себя проведение учредительного собрания ОАО. Он начинается после осуществления учредителями всех необходимых действий, связанных с создание общества.
На учредительном собрании ОАО учредители:
- утверждают денежную оценку имущества, вносимого в виде неденежных вкладов в уставный фонд общества;
- подписывают и (или) утверждают учредительные документы общества;
- утверждают единогласно решение о выпуске акций;
- образуют органы управления, контрольные органы общества и избирают их членов.
Решение по последнему вопросу принимается большинством не менее чем ¾ в отличие от предыдущих трех пунктов, решения по которым принимаются единогласно.
Решения учредительного собрания ОАО оформляются протоколом, подлежащим подписанию всеми учредителями ОАО. [4,ст.12,68]
Этап 4
На данном этапе осуществляется государственная регистрация ОАО.
В отношении порядка государственной регистрации ОАО как и иных субъектов хозяйствования действуют положения Декрета Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. N 11 «ОБ УПОРЯДОЧЕНИИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ (ПРЕКРАЩЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ) СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ», которым утверждено Положение «О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ (ПРЕКРАЩЕНИИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ) СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ» (далее – Положение).
Применительно к ОАО нормы Положения означают, что:
- ОАО регистрируется по месту его нахождения;
- государственная регистрация ОАО с иностранными инвестициями, за исключением страховых организаций с иностранными инвестициями и коммерческих организаций с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах, осуществляется облисполкомами (Минским горисполкомом); банков и небанковских кредитно-финансовых организаций - Национальным банком; страховых организаций, включая страховые организации с иностранными инвестициями - Министерством финансов; ОАО, в том числе ОАО с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах, за исключением банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций - администрациями свободных экономических зон; ОАО не указанных выше – облисполкомами (горисполкомами на основании делегированных полномочий), Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами (администрациям районов в этих городах).
Для государственной регистрации ОАО учредители представляют в регистрирующий орган:
1. заявление, оформленное в установленном порядке;
2. анкету установленного образца на каждого учредителя - физическое лицо;
копию протокола собрания учредителей (участников;
3. учредительные документы (по два экземпляра копий устава);
4. документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного фонда ОАО, (платежный или иной документ, подтверждающий внесение денежного вклада в уставный фонд, заключение экспертизы о достоверности оценки имущества в случае внесения не денежного вклада в уставный фонд);
5. гарантийное письмо или другой документ, подтверждающие право на размещение коммерческой организации по месту нахождения,
6. платежный документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора;
7. эскизы печатей в двух экземплярах.
При создании ОАО документы, содержащие сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) в отличие от ЗАО и других коммерческих организаций не представляются.
Для государственной регистрации реорганизуемых коммерческих организаций дополнительно представляются передаточный акт или разделительный баланс.
На основании представленных документов регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации либо об отказе в ней с указанием причин отказа. [2,п.п.3,13,23,35]
Этап 5
Последний этап предусматривает государственную регистрацию акций ОАО.
В регистрирующий орган, каковым является территориальное подразделение департамента по ценным бумагам Министерства финансов РБ, предоставляются следующие документы:
- заявление, содержащее сведения о наименовании эмитента, о виде, категории, количестве, номинальной стоимости, серии, номерах, объеме выпуска ценных бумаг, а также учетном номере плательщика;
- решение о выпуске акций;
- нотариально засвидетельствованные копии действующей редакции устава ОАО;
- копия платежного документа, удостоверенная банком, подтверждающая внесение платы за государственную регистрацию акций;
- копия протокола учредительного собрания, утвердившего решение о выпуске акций.
Создаваемое ОАО обязательно должно иметь в штате работника, получившего квалификационный аттестат, выданный органом, регулирующим рынок ценных бумаг.
До государственной регистрации акций в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах, АО не имеет права распоряжаться денежными средствами, отчуждать иное имущество, полученные в оплату размещенных акций, а владелец акций не имеет права отчуждать приобретенные акции [4,ст.76].
ЗАДАЧА №1
Статья 366 ГК РБ предоставляет кредитору право взыскать по денежному обязательству с просрочившего должника сумму долга, увеличенную с учетом инфляции, а также проценты за пользование чужими денежными средствами.
В п.1 ст.376 ГК РБ установлено, что должник просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой.
В п.2 ст.14 ГК РБ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права …
Согласно аб. 2 п. 32 Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21 января 2004 г. №1 взыскание суммы процентов по пункту 1 статьи 366 ГК, суммы долга, увеличенной с учетом инфляции по пункту 2 статьи 366 ГК, или доказанных убытков является правом кредитора. В связи с этим хозяйственным судам следует иметь в виду, что данные суммы подлежат взысканию только в том случае, когда они являются предметом иска.
Исходя из грамматического толкования этого положения следует, что иск, предъявленный по условиям задачи следует удовлетворить.
Но как указано здесь же, взыскание суммы процентов по пункту 1 статьи 366 ГК имеет зачетный характер, т.е. данная сумма входит в сумму долга, увеличенную с учетом инфляции, или сумму доказанных кредитором убытков. Из этого следует, что в случае, если доказанные убытки превышают сумму процентов по пункту 1 статьи 366 ГК, то взыскиваются сумма процентов и убытки в части, превышающей их; если сумма долга, увеличенная с учетом инфляции, превышает сумму процентов по пункту 1 статьи 366 ГК, то взыскиваются сумма процентов и сумма долга, увеличенная с учетом инфляции, в части, их превышающей.[3]
ЗАДАЧА №2
Согласно ч.1 ст.461 ГК РБ договором купли-продажи может быть предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара покупателем.
В соответствии с ч.2 ст.461 ГК РБ в случаях, когда в срок, предусмотренный договором, преданный товар не будет оплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, если иное не предусмотрено договором.[1]
Таким образом, иск подлежит удовлетворению. Стороны вправе самостоятельно предусмотреть момент возникновения права собственности в договоре.
ЛИТЕРАТУРА
1. Гражданский кодекс Республики Беларусь: с изм. и доп. по состоянию на 3 ноября 2006 г. – 3-е изд., с изм. и доп. – Мн.: Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь, 2006.
2. Декрет Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. N 11 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращени деятельности) субъектов хозяйствования». (в ред. Декретов Президента Республики Беларусь от 16.11.2000 N 22, от 17.12.2002 N 29, от 11.09.2003 N 20, от 08.10.2003 N 21, от 12.11.2003 N 22, от 09.03.2005 N 3, от 01.07.2005 N 8, от 22.11.2005 N 15, от 10.04.2006 N 6, от 04.09.2006 N 14).
3. Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики
Беларусь от 6 апреля 2005 г. № 8 «О внесении изменений и дополнений в Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21 января 2004 г. №1 "О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами". (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2005 г., № 70, 6/437).
4. Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» с комментарием новаций. Авт. коммент. Ю.З.Борчук, Т.В. Ковалевич, М.А.Хиль. – Мн.: Нац. центр правовой информации Республики Беларусь, 2006.
5. Лаптев В.В. Акционерное право. – М.: ИНФРА – М, 1999.
6. Я.Функ: «Этапы учреждения акционерного общества в соответствии с Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах». Юрист, № 7, 2006.