ИНСТРУКЦИИ ПО ПОДГОТОВКЕ И ПОДАЧИ ПРЕТЕНЗИИ

Досудебная претензия

(требование о заключении договора розничной купли-продажи)

__________________________________________ года в магазине, расположенном по адресу: _______________________________________________________________кассиром

_______________________________________________________________________ мне было отказано в заключении договора розничной купли-продажи следующих товаров имеющихся в наличии в магазине ________________________________________________________(далее по тексту – товар):

1. изделие _____________________________________________изготовитель

__________________________________________________________________________________

, стоимость – ___________________________________

2. изделие ________________________________________________изготовитель

____________________________________________________________________________________стоимость _________________________________________

Данный факт отражен в книге отзывов, жалоб и предложений в магазне _________________________________________________________________________

________________________________________________________ (заявление № 1 от «______________________________________________года, страница ____________книги).

Наименование товаров, их стоимость и наличие на витрине _____

_______________________________________________________ в момент отказа в заключении договора розничной купли-продажи подтверждаются фотографиями.

В заключении договора розничной купли-продажи было отказано по причине отсутствия в момент оплаты товара на моем лице маски, закрывающей рот и нос. Со слов кассира ___________________________________

__________________________________________________________________________

___________________________________________________________________ ______

_________________________________________________________________________

Считаю отказ магазина _________________________________________________ в заключении договора розничной купли-продажи товара незаконным по следующим основаниям:

1. Согласно пункту 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) договорные и иные обязательства регулируются гражданским законодательством.

Гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов (далее - законы) (пункт 2 статьи 3 ГК РФ).

Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу Российской Федерации (пункт 2 статьи 3 ГК РФ).

Гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации (пункт «о» статьи 71 Конституции России).

По предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории Российской Федерации (часть 1 статьи 76 Конституции России).

Частью 5 статьи 76 Конституции России закреплено, что законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам.

В случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон (часть 5 статьи 76 Конституции России).

Гражданский кодекс Российской Федерации является Федеральным законом № 51-ФЗ от 30.11.1994 года.

Из указанных норм права следует, что:

- обязательства из всех видов договоров и внедоговорные обязательства регулируются Гражданским Кодексом Российской Федерации, который находится в ведении Российской Федерации и имеет прямое действие на всей территории Российской Федерации;

- законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить Гражданскому Кодексу Российской Федерации;

- в случае противоречия между Гражданским Кодексом Российской Федерации и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует Гражданский Кодекс Российской Федерации.

Таким образом, в случае противоречия между Гражданским Кодексом Российской Федерации и указом ____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________ действует Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть 5 статьи 76 Конституции России).

2. Пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) предусмотрено, что по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В соответствии с пунктом 2 статьи 492 ГК РФ договор розничной купли-продажи является публичным договором.

Согласно пункту 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Пунктом 3 статьи 426 ГК РФ закреплено, что отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

На основании пункта 4 статьи 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Соответственно, договор розничной купли-продажи должен быть заключен с каждым желающим, отказ в заключении договора розничной купли-продажи не допускается.

3. Пунктом 3 статьи 492 ГК РФ предусмотрено, что к отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным ГК РФ, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.

На основании пункта 1 статьи 16 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Если в результате исполнения договора, ущемляющего права потребителя, у него возникли убытки, они подлежат возмещению продавцом в полном объеме.

Запрещается обусловливать приобретение одних товаров обязательным приобретением иных товаров. Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров, возмещаются продавцом в полном объеме (пункт 2 статьи 16 Закона «О защите прав потребителей»).

Учитывая, что условие договора розничной купли-продажи о возможности продажи товаров исключительно гражданам, у которых в момент оплаты товара на лице находится маска, закрывающая рот и нос, а на руках – перчатки, ущемляет права потребителя (по сравнению с правилами, установленными ГК РФ), данное условие является недействительным.

4. В соответствии с частью 2 статьи 14.8. Кодекса Российской Федерации Об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ) включение в договор условий, ущемляющих права потребителя, установленные законодательством о защите прав потребителей, является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на юридических лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.

Отказ потребителю в предоставлении товаров (выполнении работ, оказании услуг) либо доступе к товарам (работам, услугам) по причинам, связанным с состоянием его здоровья, или ограничением жизнедеятельности, или его возрастом, является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей (часть 5 статьи 14.8. КоАП РФ, введена Федеральным законом от 18.03.2020 № 56-ФЗ).

Таким образом, отказ в заключении договора розничной купли-продажи товара является административным правонарушением и влечет административную ответственность до пятисот тысяч рублей.

5. Указы____________________________________________________________________ ________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

_____________________________________________________________________________не являются законными основаниями для отказа в заключении договора розничной купли-продажи по следующим основаниям:

- в силу пункта 1 статьи 2 ГК РФ договорные и иные обязательства регулируются гражданским законодательством;

- гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов (далее - законы) (пункт 2 статьи 3 ГК РФ);

- гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации (пункт «о» статьи 71 Конституции России);

- по предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории Российской Федерации (часть 1 статьи 76 Конституции России);

- в соответствии с частью 5 статьи 76 Конституции России законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам;

- в случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон (часть 5 статьи 76 Конституции России);

- Гражданский кодекс Российской Федерации является Федеральным законом (ФЗ № 51-ФЗ от 30.11.1994 г.);

6. Письмо Министерства промышленности и торговли Российской Федерации (Минпромторга) от «11» мая 2020 года № N ЕВ-32091/15 «О Методических рекомендациях Минпромторга России в случаях введения режима обязательного использования средств индивидуальной защиты в субъектах Российской Федерации» не является законным основанием для отказа в заключении договора розничной купли-продажи, на основании следующего:

- пунктом 1 статьи 2 ГК РФ установлено, что договорные обязательства регулируются гражданским законодательством;

- в соответствии с частью 5 статьи 76 Конституции России в случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон;

- Гражданский кодекс Российской Федерации является Федеральным законом (ФЗ № 51-ФЗ от 30.11.1994 г.);

- согласно пункту 7 Положения «О Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации», утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от «05» июня 2008 года № 438, при осуществлении правового регулирования в установленной сфере деятельности Министерство промышленности и торговли Российской Федерации не вправе устанавливать ограничения на осуществление прав и свобод граждан, прав негосударственных коммерческих и некоммерческих организаций, за исключением случаев, когда возможность введения таких ограничений актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти прямо предусмотрена Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами и издаваемыми на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов и федеральных законов актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации;

- пунктом 2 «Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от «13» августа 1997 года № 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации» закреплено, что нормативные правовые акты издаются федеральными органами исполнительной власти в виде постановлений, приказов, правил, инструкций и положений. Издание нормативных правовых актов в виде писем, распоряжений и телеграмм не допускается;

- в письме от «18» июля 2018 года № 45624/12 Министерство промышленности и торговли Российской Федерации разъяснило, что письма Минпромторга России не являются нормативными правовыми актами, не запрещают руководствоваться положениями действующего законодательства, а носят рекомендательный характер.

Учитывая, что письмо Министерства промышленности и торговли Российской Федерации не является нормативным правовым актом и противоречит федеральному закону - Гражданскому кодексу Российской Федерации, указанное письмо не действует и не регулирует правоотношения сторон по купле-продаже товаров (часть 5 статьи 76 Конституции России). Данные правоотношения регулируются федеральным законом - Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 1 статьи 2 ГК РФ; часть 5 статьи 76 Конституции России).

Таким образом, письмо Министерства промышленности и торговли Российской Федерации не является законным основанием для отказа в заключении договора розничной купли-продажи товаров.

7. Письмо Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзора) от «20» мая 2020 года «О правовых аспектах отказа потребителям в допуске на торговые объекты без средств индивидуальной защиты (масок) в случае введения режима их обязательного использования» не является законным основанием для отказа в заключении договора розничной купли-продажи, на основании следующего:

- Гражданский кодекс Российской Федерации является Федеральным законом (ФЗ № 51-ФЗ от 30.11.1994 г.);

- пунктом 7 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, утвержденным Постановление Правительства Российской Федерации от «30» июня 2004 года № 322 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека» закреплено, что Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека не вправе осуществлять в установленной сфере деятельности нормативно-правовое регулирование, кроме случаев, устанавливаемых указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, а также управление государственным имуществом и оказание платных услуг;

- пунктом 2 «Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от «13» августа 1997 года № 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации» установлено, что нормативные правовые акты издаются федеральными органами исполнительной власти в виде постановлений, приказов, правил, инструкций и положений. Издание нормативных правовых актов в виде писем, распоряжений и телеграмм не допускается;

- в письме от «22» июля 2020 года № 09-11169-2020-40 Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека разъяснила, что рекомендации Роспотребнадзора не являются нормативным правовым актом, не содержат правовых норм и не направлены на установление, изменение или отмену прав и обязанностей граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, так как носят рекомендательный характер. Какая-либо ответственность за неисполнение рекомендаций не предусмотрена.

Учитывая, что письмо Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека не является нормативным правовым актом и противоречит федеральному закону - Гражданскому кодексу Российской Федерации, указанное письмо не действует и не регулирует правоотношения сторон по купле-продаже товаров (часть 5 статьи 76 Конституции России). Данные правоотношения регулируются федеральным законом - Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 1 статьи 2 ГК РФ; часть 5 статьи 76 Конституции России).

Таким образом, письмо Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека не является законным основанием для отказа в заключении договора розничной купли-продажи товаров.

На основании изложенного, требую:

в течение трех дней со дня получения данного требования заключить с _________________________________________________________договор розничной купли-продажи следующих товаров:

Изделие ____________________________________________________________________

____________________________________________________________________________________

Изделие ______ _______________________________ __ _____________________ _______

_______________________________________________________________ _ __________________

Предоставить ___________________________________________________ возможность оплаты указанных товаров за наличный и безналичный расчет без использования маски, закрывающей рот и нос, и перчаток, закрывающих руки.

О готовности заключить с ____________________________________________ договор розничной купли-продажи указанных товаров, предоставить ___________________________________________возможность оплаты указанных товаров в магазине ________________________________________________ за наличный и безналичный расчет без использования маски,закрывающей рот и нос, и перчаток, закрывающих руки, прошу уведомить письменно по адресу: ____________________________________________________________________________________

Тлф. _________________________________________________________________

В случае неудовлетворения данного требования в добровольном порядке к магазину __________________________________________________________ будет предъявлен иск о понуждении заключить договор розничной купли-продажи (пункт 4 статьи 445 ГК РФ) с одновременным заявлением следующих требований:

- о компенсации причиненного морального вреда в размере 10 000 рублей (статья 151 ГК РФ);

- о взыскании штрафа за неудовлетворение в добровольном порядке требования потребителя в размере 5 000 рублей (пункт 6 статьи 13 Закона «О защите прав потребителей);

- о возмещении расходов на оплату услуг представителя в размере 50 000 рублей (статья 100 ГПК РФ),

- о присуждении судебной неустойки в размере 5 000 рублей за каждый день неисполнения судебного акта (часть 3 статьи 206 ГПК РФ).

Исковое заявление будет подано в суд по месту жительства или месту пребывания ________________________________________________ _______

Судебный акт о понуждении к заключению договора будет являться основанием для наложения на магазин ______________________________________________________________административного штрафа в размере до пятисот тысяч рублей (статья 14.8. КоАП РФ).

Уведомляю, что данная претензия также направлена почтовым отправлением по юридическому адресу магазина _______________________

_____________________________________________________________________________ сведения о котором содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Дата _ ___________________________________

ИНСТРУКЦИИ ПО ПОДГОТОВКЕ И ПОДАЧИ ПРЕТЕНЗИИ

ИНСТРУКЦИИ ПО ПОДГОТОВКЕ И ПОДАЧИ ПРЕТЕНЗИИ

Поиск по сайту