В УПК РФ 2001 г. не содержится определение обыска и выемки. Данные действия относятся к следственным, особенности их производства закреплены в ст. 182 и 183 УПК РФ. Проведенный анализ данных норм показал, что во многих своих чертах они схожи, но в то же время, отличаются определенными особенностями.
Обыск - это следственное действие, которое производится в целях отыскания и изъятия орудий преступления, оборудования или иных средств совершения преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела, разыскиваемых лиц и трупов.
Выемка - это следственное действие, заключающееся в изъятии предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, местонахождение которых точно известно, где и у кого они находятся.
Таким образом, и обыск и выемка своей конечной целью имеют именно «изъятие», однако данные действия предусматривают разные основания их назначения и производства (способы).
Обыск и выемка являются распространенными способами получения доказательств по делу. Поэтому их значение определяется возможностью устанавливать те или иные обстоятельства совершенного преступления. Имеющие цель обнаружения доказательств, обыск и выемка служат средством своевременного изобличения виновных в совершении преступления и установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.
Проведенное исследование позволило сделать вывод, что обыск и выемка имеют схожие черты:
- их основной признак - направленность на собирание и проверку доказательств по делу;
- они отличаются принудительным характером действий следователя по отношению к обыскиваемому, при производстве обыска (выемки) подлежат ограничению права и свободы лица;
- эти следственные действия, характеризуются как неотложные, они проводятся на первоначальном этапе уголовно-процессуальной деятельности, только после возбуждения уголовного дела;
- едина конечная цель — изъятие предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела;
- схожи правила их производства.
Но при этом данные следственные действия являются самостоятельными, различны основания их производства и способы проведения.
Обыск и выемка относятся к следственным действиям, которые можно охарактеризовать как неотложные. Неотложные следственные действия согласно ст. 157 УПК РФ проводятся после возбуждения уголовного дела органом дознания, если по уголовному делу производство следствия является обязательным.
Из анализа п. 19 ст. 5 УПК РФ следует, что целями производства неотложных следственных действий являются: 1) обнаружение следов преступления, а также информации, требующей незамедлительного закрепления, изъятия и исследования; 2) фиксация следов преступления, а также информации, требующей незамедлительного закрепления, изъятия и исследования.
Обыск и выемка проводятся на первоначальном этапе уголовно-процессуальной деятельности, только после возбуждения уголовного дела и могут происходить в первые часы после возбуждения уголовного дела.
Кроме того, согласно ч. 5 ст. 165 УПК РФ обыск и выемка в жилище, личный обыск, выемка в ломбарде в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, допускаются до получения судебного разрешения. Это еще раз подчеркивает, что данные следственные действия имеют неотложный характер.
Однако неотложность обыска и выемки приводят к тому, что на практике возникает проблема отграничения обыска и выемки от осмотра места происшествия, о чем пишет, в частности, В.Н. Карагодин. Он отметил: «В обоснование своих доводов заявители ссылаются на то, что в действительности проводился не осмотр места происшествия, а обыск или выемка, производство которых до возбуждения уголовного дела не допускается. Судебная практика по разрешению таких жалоб неоднозначна, что в значительной степени обусловлено отсутствием в законе четких критериев разграничения рассматриваемых следственных действий».
Проблема отграничения данных действий имеет место в конфликтных ситуациях, когда уголовное дел еще не возбуждено, однако имеются веские основания полагать, что после получения определенных предметов, будет принято решение о возбуждении уголовного дела. Например, бухгалтерские документы, файлы, диски с информацией при проверке сообщения о таких преступлениях, как укрывательство налогов, незаконная предпринимательская деятельность. Под видом осмотра места происшествия — служебного кабинета — следователь может произвести их обыск и/или выемку названных документов, предметов, что в принципе выходит за рамки осмотра, но в то же время нормам УПК РФ, регламентирующим осмотр места происшествия, не противоречит.
Основной чертой, отличающей обыск и выемку от осмотра места происшествия и осмотра жилища, помещения является их принудительный характер.
Сказанное говорит о том, что данная проблема требует отдельного исследования, поскольку осмотр места происшествия действительно во многих случаях может превратиться в обыск или выемку определенных предметов, что согласно УПК РФ предполагает наличие возбужденного уголовного дела и наличие разрешения суда.
Важное значение имеет определение объекта обыска и выемки.
Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела (ст. 182 УПК РФ).
Выемка проводится при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся (ст. 183).
Обыск характеризуется прежде всего обследованием, отысканием/обнаружением предметов и документов с их последующим изъятием, а выемка — с изъятием предметов и документов у заранее определенных лиц в определенном месте.
Объект обыска достаточно широк, к нему относятся:
- орудия, оборудование или иные средства совершения преступления;
- любые предметы, на которые были направлены преступные действия;
- деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления;
- иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела;
- разыскиваемые лица и трупы.
Объектом обыска могут быть в том числе электронные носители информации, представляющие особую значимость при установлении обстоятельств по делу и расследовании преступлений, особенно в последнее десятилетие.
Таким образом, в ходе обыска отысканию и изъятию подлежат любые предметы, документы, имущество, в т. ч. электронные носители информации, относящиеся к вещественным доказательствам. Нужно отметить, что в ст. 81 и 182 УПК РФ были внесены дополнения ФЗ № 530 от 31.12.2014 г., данные статьи были дополнены словами «оборудование или иные средства совершения преступления», что расширило содержание вещественных доказательств и, соответственно, объекта обыска. Однако мы обратили свое внимание, что в ФЗ № 530 указаны слова «оборудование или иные средства совершения», тогда как ч. 1 ст. 182 УПК РФ дополнена словами «оборудования или иного средства совершения преступления». Видно, что законодатель, внося поправки, допустил грамматическую ошибку, которую, безусловно, необходимо исправить.
Объект выемки отличается от объекта обыска, к нему относятся:
- предметы и документы, имеющие значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 183 УПК РФ).
Данному признаку соответствуют все виды вещественных доказательств, поэтому все предметы, документы, имущество, являющиеся предметом обыска, также подлежат выемке, при условии, если точно известно, где и у кого они находятся (данный признак - существенно отличает выемку от обыска и относится к основаниям их назначения);
- предметы и документы, содержащие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну (ч. 3 ст. 183 УПК РФ);
- предметы и документы, содержащие информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (ч. 3 ст. 183 УПК РФ). Данные предметы и документы могут быть изъяты в ходе выемки с 2007 г., когда в ст. 29 и 183 УПК РФ были внесены поправки;
- вещи, заложенные или сданные на хранение в ломбард (ч. 3 ст. 183 УПК РФ). Выемка данных вещей стала возможной с 2007 г., когда в ст. 29 и 183 УПК РФ были внесены дополнения;
- электронные носители информации (ч. 31. ст. 183 УПК РФ). Также новый вид выемки, введен в 2012 г. ФЗ № 143.
Таким образом, объект выемки периодически дополняется новыми видами предметов, документов, вещей, что связано с научно- техническим прогрессом, развитием возможностей преступного мира, совершенствованием оборота денежных средств, развитием банковской системы.
Вопрос о видах обыска и выемки имеет не только теоретическое, но и практическое значение, это связано с тем, что закон предусматривает разный порядок их назначения и производства.
В научной литературе можно встретить разные основания классификации данных следственных действий.
Обыски традиционно классифицируются: по объектам; по последовательности проведения; по способу организации; по времени проведения.
Мы полагаем, что по объекту обыска необходимо выделять следующие виды обыска:
- обыск в целях отыскания орудий, оборудования или иных средств совершения преступления;
- обыск в целях отыскания любых предметов, на которые были направлены преступные действия;
- обыск в целях отыскания денег, ценностей и иного имущества, полученного в результате совершения преступления;
- обыск в целях отыскания иных предметов и документов, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела;
- обыск в целях отыскания электронных носителей информации;
- обыск в целях отыскания разыскиваемых лиц;
- обыск в целях отыскания трупов и их частей.
В зависимости от места производства обыска можно выделить такие его виды, как личный обыск; обыск в жилище; обыск на предприятии, в учреждении, помещении, хранилище; обыск на местности; обыск транспортных средств.
Классификацию видов выемки также нужно провести по объекту, подлежащему изъятию:
- выемка предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела (если для их выемки не требуется разрешение суда);
- выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну;
- выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;
- выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард;
- выемка электронных носителей информации.
В зависимости от места производства выемки, можно выделить такие его виды, как выемка в жилище; выемка в учреждении, предприятии; выемка в ломбарде; выемка в банках иных кредитных организациях.
В зависимости от места проведения обыска и выемки, а также объекта обыска или выемки УПК РФ предусматривает разные правила их производства. Прежде всего, как было рассмотрено в первой главе, различаются основания их назначения. В случаях, указанных в ч. 2 ст. 29 УПК РФ, требуется получение разрешения суда на производство таких их видов, как:
- производство обыска и (или) выемки в жилище;
- производство личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК РФ;
- производство выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи;
- производство выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях.
Дополнительным основанием классификации обыска и выемки в жилище может быть их проведение: в случаях, не терпящих отлагательства, а также заранее планируемых. На основании ч. 5 ст. 165 УПК РФ - в исключительных случаях, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения.
Однако уголовно-процессуальный закон не определяет, что можно отнести к исключительным случаям.
Перечень таких исключительных случаев приводится в Приказе Следственного комитета РФ от 15.01.2011 г. № 2 «Об организации предварительного расследования в
Следственном комитете РФ».
Не допускать производство следственных действий, требующих вынесения судебного решения, без его получения, кроме случаев, не терпящих отлагательства, когда:
а) необходимо реализовать меры по предотвращению, пресечению преступления, закреплению его следов;
б) фактические основания для производства указанных следственных действий появились в ходе осмотра, обыска и выемки в другом месте;
в) промедление с их производством позволит подозреваемому скрыться;
г) неотложность их проведения обусловлена обстановкой только что совершенного преступления;
д) возникла реальная угроза уничтожения или сокрытия искомых объектов;
е) имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производятся какие-либо следственные действия, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела.
В этом случае следователь или дознаватель в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный ч. 2 настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.
Все названные виды обыска и выемки проводятся с учетом особенностей, предусмотренных УПК РФ, а также с учетом особенностей места, где проводятся следственные действия; а также лиц, в отношении которых ведется уголовное преследование; отыскиваемых и/или изымаемых объектов; конкретной обстановки и пр.
Основания проведения следственных действий делятся на: юридические (процессуальные) - наличие постановления и/или разрешения суда и фактические (материальные) - наличие доказательств и оперативно-разыскных данных, указывающих на возможность получения сведений, имеющих значение для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.
Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудования или иного средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Основания производства выемки — необходимость изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.
Фактические основания, подтверждающие необходимость проведения обыска или выемки должны быть четко указаны в постановлении следователя/дознавателя.
Единственным исключением, когда постановление допускается не выносить, является проведение личного обыска. Так, согласно ч. 2 ст. 184 УПК РФ личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Юридическим (процессуальным) основанием проведения обыска и выемки является вынесение следователем/дознавателем постановления, а в случаях, указанных в законе, — решения суда на их производство.
Процессуальный порядок производства обыска и выемки характеризуется соблюдением как общих правил производства следственных действий, так и специальных, указанных в ст. 182 и 183 УПК РФ.
Прежде всего, законность и обоснованность следственных действий определяется соблюдением общих условий производства всех следственных действий, которым посвящена специальная норма (ст. 164 УПК), содержащая набор предписаний, правомочий и запретов, которыми должен руководствоваться следователь, а также условий производства конкретных их видов.
Процессуальный порядок производства обыска и выемки схож по многим чертам, к ним нужно отнести:
- до начала обыска/выемки следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случае личного обыска, обыска/выемки в жилище, выемки в ломбарде, выемке предметов и документов, содержащих государственную или иную тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан - судебное решение, разрешающее его производство;
- следователь сообщает лицу, в каких целях производится обыск/выемка, и предлагает ему добровольно выдать искомые/ необходимые предметы и документы;
- при производстве обыска/выемки могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества;
- следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска/выемки обстоятельства частной жизни лица, его личная и/или семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;
- при обыске/выемке должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится данное следственное действие, либо совершеннолетних членов его семьи, а обыск/выемка в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями и организациями, производится в присутствии их представителей.
Мы пришли к выводу о необходимости допустить производство личного обыска при задержании до возбуждения уголовного дела, поэтому предлагаем следующие поправки:
- в ч. 2 ст. 184 УПК РФ «Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Личный обыск задержанного допускается до возбуждения уголовного дела»;
- ч. 1 ст. 144 УПК РФ дополнить словами: «.В случаях, указанных в настоящем Кодексе, до возбуждения уголовного дела возможны задержание лица и его личный обыск».
Особенность выемки как следственного действия заключается в следующем:
- в ходе ее производства (в отличие от обыска) действия поискового характера не проводятся;
- при определенных условиях выемка может перейти в обыск (имеющий неотложный характер).
Таким образом, нами проведен подробный сравнительно-правовой анализ норм УПК РФ, регламентирующих производство обыска и выемки. Несмотря на то, что данные следственные действия обладают сходными чертами, они являются самостоятельными. Также мы пришли к необходимости внесения в УПК РФ отдельных поправок.