Иностранные инвестиции нужны российской экономике как воздух. Без них невозможно восстановить промышленность, наладить производство, решить финансовые и социальные проблемы. Но иностранные инвесторы не спешат вкладывать свои средства в российскую экономику.
В условиях, когда привлечение иностранного капитала затруднено, многие российские компании ищут способы выхода на международные фондовые рынки для продажи своих ценных бумаг. Так, в 1995 - начале 1996 годов российские эмитенты начали продажу своих ценных бумаг иностранным инвесторам путем выпуска депозитарных расписок за рубежом.
На начало 1996 года в проектах выпуска ДР, находящихся на различных этапах развития, участвовало 15 российских компаний. Среди них 3 коммерческих банка - Инкомбанк, АвтоВАЗбанк, банк «Менатеп», и 12 приватизированных предприятий - АО «Мосэнерго», НК «ЛУКойл», РАО «ЕЭС России», АО «Черногорнефтъ», АО «Ростелеком», АО «Юганскнефтегаз», АО «Пурнефтегаз», АО «Торговый дом «ГУМ», АО «Северский трубный завод», АО «Татнефть»[5], АО «Связьинвест» и РАО «Газпром».
В результате реализации проектов ДР «компания АО «Мосэнерго» (см таблицу 1 приложения 2) разместила ДР на сумму 22,5 миллиона долларов США среди квалифицированных институциональных покупателей. Всего было размещено 75 миллионов акций, составляющих 3% акционерного капитала компании». «ЛУКойл», в свою очередь, «за счет средств, полученных от продажи облигаций смог целиком погасить свою задолженность перед бюджетом в размере 1 триллиона рублей, а оставшимися ресурсами пополнить оборотные средства компании»[6]. В настоящее время иностранные инвесторы уже получили в собственность обеспеченные облигациями акции АО «ЛУКойл», переданные из государственного пакета ценных бумаг. Обе компании, помимо привлечения крупных инвестиций, также укрепили свои позиции на внутреннем фондовом рынке.
На отечественном рынке ценных бумаг интерес к депозитарным распискам проявляет и Министерство финансов РФ. Так, при участииинвестиционного банка Саломон Бразерс (Salomon Brothers) и Зе Бэнк оф Нью-Йорк (The Bank of New York) были выпущены глобальные де-позитарные расписки на валютные облигации Минфина. В будущем, наряду с выпуском еврооблигаций («eurobonds»), возможно использование депозитарных расписок при реструктуризации внешнего долга России[7].
Однако наряду со столь впечатляющими результатами имеются и серьезные проблемы, связанные с проектами ДР в России.
Одной из главных проблем является российское законодательство о регистраторах ценных бумаг. По мнению инвесторов, недостаточны предусмотренные отечественным законодательством гарантии от злоупотреблений при фиксации сведений о собственниках ценных бумаг регистраторами. Неудовлетворительное осуществление рядом регистраторов своих функций вызывает беспокойство у Комиссии США по ценным бумагам и фондовым биржам.
Для устранения угрозы неправильной фиксации сведений регистраторами, на практике, как правило, используется договорный способ регулирования. В депозитное соглашение включаются нормы, в соответствии с которыми российский эмитент обязуется предпринимать все необходимые действия для того, чтобы обеспечить достоверность и полноту всей информации, содержащейся в реестре акций, ведущемся российским регистратором ценных бумаг. По просьбе депозитария или хранителя эмитент обеспечивает им иди их агентам (номинальным держателям) неограниченный доступ к реестру для проверки количества зарегистрированных депонированных ценных бумаг. На российского эмитента возлагается обязанность предоставлять по просьбе перечисленных компаний копии выписок из реестра акций, надлежаще заверенные регистратором, а также гарантировать перерегистрацию права собственности на депонированные ценные бумаги в реестре в связи с любым депонированием или изъятием депонированных ценных бумаг.
Российская компания обязана обеспечить в кратчайший срок уведомление указанных в договоре лиц о всех случаях, когда регистратор:
а) исключает имя (наименование) акционера из реестра акций или иным образом изменяет объем его прав на ценные бумаги и этот держатель утверждает, что такое действие регистратора неправомерно,
б) теряет способность существенным образом соблюдать или предпринимает действия, указывающие на то, что не будет соблюдать относящиеся к нему положения депозитного соглашения,
в) отказывается перерегистрировать акции компании на имя какого-либо покупателя и этот покупатель (или соответствующий продавец) утверждает, что такой отказ является незаконным,
г) является держателем акций компании от своего имени или
д) допустил существенное нарушение относящихся к нему положений депозитного соглашения и в разумные сроки не устранил его.
По договору эмитент несет всю полноту ответственности за любые действия, совершенные (либо факты бездействия, допущенные) российским регистратором ценных бумаг. В ряде случаев он отвечает за отсутствие возможности предоставить депонированные ценные бумаги и за нераспределение депозитарием в отношении их каких-либо денежных средств и имущества. Важной гарантией от ошибок в реестре является закрепление в депозитном договоре приоритета учетных документов депозитария и хранителя над имеющимися у регистратора.
2) Другая проблема - это российские хранители ценных бумаг (custodians), которые, как правило, не отвечают требованиям законодательства США о продаже ДР Американским Фондам.
3) Третья проблема - противоречивость российского законодательства в отношении ставки налога на продажу и приобретение ДР, а также на дивиденды и иные выплаты по ценным бумагам. Налогообложение дивидендов в соответствии со ст. 10 Договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 17 июня 1992 года происходит в России по ставке 10%.
Несмотря на отсутствие таких «рекомендаций» в договоре, с принятием Государственной налоговой службой Инструкции № 34 от 16 июня 1995 года, требуется уплата в российский бюджет полной суммы налогов с последующим возвратом разницы по договору об избежании двойного налогообложения. Ввиду того, что процедура возврата таких средств крайне неудачна, а также может вызвать значительные задержки, иностранные инвесторы поставлены в неблагоприятные условия.
4) Большую сложность при проведении отдельных типов проектов ДР вызывает несоответствие российской финансовой отчетности U. S. GAAP.
5) Отечественное законодательство о валютном регулировании и валютном контроле, в целом, позволяет проведение проектов ДР. Однако, его теперешнее состояние вызывает проблемы на практике. Спорным остается, например, вопрос о покупке депозитарных расписок российскими инвесторами. Покупая ДР и ценную бумагу ей представленную, такой инвестор совершает «валютную операцию, связанную с движением капитала», и подпадает под действие Закона РФ от 9 октября 1992 года «О валютном регулировании и валютном контроле». В соответствии с п. 2 ст. 6 этого закона, порядок этих операций устанавливает Центральный Банк России. Его несоблюдение ведет к ответственности, вплоть до «взыскания в доход государства всего полученного по сделкам», нарушающим закон. Действующий порядок требует получения разрешения (лицензии) ЦБ РФ на осуществление таких портфельных инвестиций. Вопрос о сделках с ДР в целом, и в отношении процедуры покупки указанных ценных бумаг отечественными инвесторами в частности, требует, по мнению автора, специальной регламентации Банком России. Лицензирование этих операций, либо выдача ЦБ РФ разрешения на каждую сделку с ДР, губительно скажется на судьбе проектов выпуска депозитарных расписок в России.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.
Любая иностранная компания, желающая продать свои ценные бумаги в Соединенных Штатах Америки имеет право участвовать в проекте американских депозитарных расписок. Выпуск американских депозитарных расписок - основной способ продажи российских ценных бумаг в США, государствах Западной Европы и Азии. Одновременно - это перспективная возможность привлечения иностранных инвестиций в экономику страны. Американские депозитарные расписки выпускаются банком-депозитарием в Соединенных Штатах. Каждая из них представляет право собственности на одну или несколько отечественных ценных бумаг, находящихся в российском банке-хранителе. Продавая депоэитарные расписки зарубежным инвесторам на международном фондовом рынке, отечественная компания одновременно продает свои ценные бумаги, представленные ими. Дешевизна проведения проектов выпуска американских депозитарных расписок, легкость совершения сделок с ними, возможности по снижению налогового бремени, а также другие преимущества делают их выгодным вложением средств как для российских эмитентов, так и для иностранных инвесторов. Многие отечественные компании успешно завершили выпуск депозитарных расписок. Среди них АО «ЛУКойл», «Мосэнерго», «Инкомбанк» и другие российские компании и коммерческие банки. В будущем, наряду с выпуском еврооблигаций, возможно использование депозитарных расписок при реструктуризации внешнего долга России. Министерство финансов РФ уже выпустило депозитарные расписки под свои валютные облигации.
Проекты выпуска депозитарных расписок отличают меньшие, по сравнению с выпуском акций, (а в некоторых случаях минимальные) требования к отчетности и регистрации, а также относительно невысокая цена их проведения. При этом в зависимости от типа проекта, возможна торговля ценными бумагами в форме депозитарных расписок не только на внебиржевом, но и на биржевом рынке США. Практика применения депозитарных расписок с каждым годом расширяется. Они активно используются зарубежными эмитентами при слияниях, приобретениях одними компаниями других, при изменении структуры капиталов компаний и даже для реструктуризации долговых обязательств государств
Российские компаний уже успешно опробовали выпуск АДР в США. Часть проектов еще не завершена. Главной проблемой потенциальных участников проектов ДР является отсутствие в отечественной юридической и экономической литературе информации о депозитарных расписках и о продаже российских ценных бумаг посредством их выпуска
Разразившийся в настоящее время финансовый кризис ударил не только по всей государственной системе, но и затронул предприятия, успешно осуществляющие внешние заимствования в том числе и на рынке американских депозитарных расписок. Падение рубля, нестабильное положение в экономике снизили доверие иностранных инвесторов к российским рынкам, а также к российским ценным бумагам на мировом рынке. Все это является барьером, ограничивающим выпуск американских депозитарных расписок на международном рынке. Практика показала, что российские американские депозитарные расписки являются одним из высокодоходных инструментов на рынке ценных бумаг США, поэтому вполне обоснованно можно заявить, что после преодоления кризиса многие российские предприятия воспользуются этой схемой привлечения средств зарубежных инвесторов.
ЛИТЕРАТУРА.
Ратников К.Ю. Американские депозитарные расписки как способ выхода российских компаний на международный фондовый рынок. – М.: Стаут 1996.
[1] Раздел 2(1) Закона 1933 г. и Раздел 3 (а) (10) Закона 1934 г. Решением Верховного Суда США по делу Reves vs. Ernst & Young (494 U. S. 56, 61 n. 1 (1990)) оба определения признаны идентичными друг другу. Содержащееся в Законах «Об инвестиционных компаниях» и «Об инвестиционных консультантах» определение ценных бумаг практически совпадает с данным в Законе США «О ценных бумагах», перевод которого приводится в данной работе.
[2] Marine Bank (455, U. S. AT 559). Оговорка «если иное не следует из контекста закона» также широко трактовалась в судебной практике по конкретным видам ценных бумаг.
[3] В качестве дополнительного плюса проектов ДР, Джозеф Велли отмечает тенденцию к возрастанию спроса на ценные бумаги эмитента, выпустившего депозитарные расписки, у иностранных и «местных инвесторов» (local investors) на фондовом рынке страны эмитента. На практике это часто значительно увеличивает цену таких бумаг (Joseph Velli, American Depositary Receipts: An Overview, Fordham International Law Journal, No 17, 1994, с. 42)
[4] Обязательство эмитента провести спонсируемый проект может быть закреплено в различ ных документах, аналогичных предварительному договору в российском праве (статья 421 ГК РФ (части первой)), включая «договор о предоставлении услуг» («service contract») Смотреть статью Thomas D. Sanford «Depositary Receipts», The Bank of New York publication, c. 3.
[5] Перечень компании, проводящих проекты ДР, опубликован в статье Галины Печилиной «Татарские нефтяники занялись экспортом своих акций», «Коммерсант-DAILY», 21 де-1 кабря 1995 г., с. 1, 9.0 проекте выпуска АДР Инкомбанком смотреть статью Ирины Ясиной «Инкомбанк разворачивает программу выпуска американских депозитарных расписок», «Финансовые известия», 18 июня 1996 г.
[6] Данные, цитируемые в этом абзаце, взяты из Материалов конференции по вопросам депозитарных расписок,с.50-51.
[7] Игорь Тросников, Надежда Попова «Salomon & Минфин Brothers», «Коммерсант-WEEKLY», 9 апреля 1996 г., с. 46 - 48.