Если отсутствует хотя бы один элемент сложного юридического состава, приводящего к возникновению у добросовестного приобретателя права собственности, то приобретение последним данного права становится возможным только на основании приобретательной давности (давности владения). Таким образом, и при наличии закрепленного в законе приобретения права собственности добросовестным возмездным приобретателем от неуправомоченного отчуждателя остается широкий простор для применения приобретательной давности. Кроме того, в отношении движимого имущества законодатель пока не предусмотрел возможности возникновения у добросовестного приобретателя права собственности при наличии оснований для отказа в виндикации по ст. 302 ГК РФ. По-видимому, при наличии презумпции правомерности фактического владения (об этой презумпции подробнее см.: Рудоквас А.Д. Спорные вопросы учения о приобретательной давности. М., «Закон» 2011.С. 260 сл.) законодатель считает положение добросовестного возмездного приобретателя движимого имущества в достаточной мере защищенным. Очевидно, п.1 ст. 302 ГК РФ лишь закрепляет имущество во владении незаконного добросовестного владельца движимой вещи, давая ему защиту против собственника, а собственником он может стать только по прошествии установленного ст.234 ГК РФ срока приобретательной давности. До этого момента на основании п.2 той же ст.234 ГК РФ он имеет право на защиту владения против третьих лиц. Сфера применения этого иска аналогична виндикации. (п. 17 Постановления 10/22). Предлагаемое в абз.4 п. 13 Постановления 10/22 использование аналогии закона для распространения действия нормы абз. 2 п.2 ст. 223 ГК РФ на движимые вещи, скорее всего, столкнется с тем возражением, что способы приобретения права собственности и иных вещных прав должны устанавливаться законом, а законодатель, очевидно, не пожелал уравнять в этом отношении положение добросовестных приобретателей движимых и недвижимых вещей. Приобретенное по приобретательной давности право собственности на бесхозяйную недвижимость подлежит государственной регистрации только «после установления факта приобретательной давности в предусмотренном законом порядке» (п. 3 ст. 6 ФЗ от 21 июля 1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Согласно п. 6 ч. 2 ст. 264 ГПК РФ факт владения и пользования недвижимым имуществом устанавливается в порядке особого производства. Аналогичную норму содержит п. 1 ч. 2. ст. 218 АПК РФ, который при этом уточняет, что речь идет о владении недвижимым имуществом как своим собственным. Таким образом, в порядке особого производства об установлении фактов, имеющих юридическое значение, должны устанавливаться как сам факт владения, так и его квалифицирующие признаки. При этом ч. 1 ст. 217 АПК и ч. 1 ст. 263 ГПК определяют, что данная категория дел рассматривается по общим правилам искового производства, то есть с допущением всех возможных доказательств, в том числе свидетельских показаний. (О процессуальных проблемах см.: Аргунов В. В. Вызывное производство в гражданском процессе. М., 2006.) Соответствующие положения АПК, ГПК и ФЗ «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», предусматривающие приобретение права собственности давностным владельцем после установления в судебном порядке факта приобретательной давности, рассчитаны исключительно на случаи приобретения по давности владения бесхозяйного имущества (п.3 ст. 225, абз.2 п.1 ст. 234 ГК РФ). При этом в гражданском праве современной России бесхозяйность представляет собой фактическую характеристику положения имущества, поскольку юридически бесхозяйное имущество продолжает оставаться собственностью отказавшегося от него лица до тех пор, пока право собственности на него не будет приобретено другим лицом (см. ст. 53 Земельного кодекса РФ, абз.2 ст. 236 ГК РФ). Фактическое использование недвижимости при наличии в ЕГРП регистрационной записи на имя другого лица исключает как добросовестность владения, так и признание за ним качества «юридического владения».
Однако основной сферой применения приобретательной давности является приобретение по давности владения права собственности лицом, добросовестно приобретшим владение на основании недействительной сделки. Применительно к объектам недвижимости можно говорить в таком случае о давностном владении лишь как о «книжном владении» (Tabularbesitz), то есть юридическое завладение объектом недвижимости осуществляется через внесение регистрационной записи, существование которой является очевидным внешним признаком наличия владельческой воли у лица, внесенного в ЕГРП в качестве собственника. В отечественном правопорядке внесенная в ЕГРП запись не может сама по себе создать право собственности, если она внесена на основании недействительной сделки. В этом случае она создает лишь видимость права (опровержимую презумпцию), а не само право. Поэтому даже после внесения регистрационной записи добросовестный приобретатель, если он не мог стать собственником в силу абз.2 п.2 ст. 223 ГК РФ ввиду отсутствия одного из элементов сложного юридического состава добросовестного приобретения права собственности от неуправомоченного отчуждателя, сможет им стать только по прошествии установленного законом срока приобретательной давности.