С помощью актитвных участников сообщества
Удалось создать, как мне представляется,
мощное оружие. Оно не процессуальное.
Напротив - ВНЕПРОЦЕССУАЛЬНОЕ,
Нашпигованное ссылками на нарушения
Судьей целой кучи норм права и этических норм
Председателю районного суд
Заявитель
ВНЕПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ОБРАЩЕНИЕ
В Вашем районном суде судьей Z незаконно возбуждено гражданское дело по иску УК (ТСЖ) о взыскании с меня крупной денежной суммы в качестве задолженности за якобы оказанные жилищные и коммунальные услуги (дело номер…). У судьи нет права возбуждать гражданские дела по такого рода исковым заявлениями в связи с тем, с вступлением в силу изменений в ГПК РФ, которыми установлен приказной порядок взыскания задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг (ст.122 ГПК РФ). Одновременно в ч.1 ст.135 ГПК РФ (Возвращение искового заявления) включен дополнительно пункт 1.1:
"если заявленные требования подлежат рассмотрению в порядке приказного производства".
Тем самым новеллы гражданского процессуального законодательства с 1 июня 2016 исключает альтернативность - если раньше можно было выбирать между подачей иска и направлением заявления о выдаче судебного приказа, то теперь такого выбора не допускается: все заявления о взыскании задолженности за услуги ЖКХ должны подаваться исключительно для возбуждения приказного производства, ни не искового производства.
В приказном производстве решение выносится в течение 5 дневного срока без проведения судебных заседаний (ст. 126 ГПК РФ). Зачем же судья Z выбирает направление, которое связано с загрузкой суда, с растягиванием времени разбирательства, и что особенно важно, - явно не совместимое с законом?
Есть основание относить такие процессуальные действия к злоупотреблению служебным положением в силу того, что при обращении в суд с заявлением о выдаче судебного приказа приказа должны быть указаны (п.5 ч.2 ст. 124 ГПК РФ), а их нет; в частности нет договора управления, подписанного сторонами.
В соответствие с п.”б” ч.1 ст.1 закона “О противодействии коррупции” (273-ФЗ) совершение деяний, указанных в подпункте "а" настоящего пункта, от имени или в интересах юридического лица, признается коррупционным правонарушением. Из п. ”а” ч.1 ст.1 указанного закона следует, что еслизлоупотребление служебным положением приносит выгоду физическим лицам, то такое злоупотребление считается коррупцией. Из определения коррупции, указанного в Конвенции ООН против коррупции, принятой 31.10.2003 Резолюцией 58/4 на 51-м Пленарном заседании 58-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН, следует:
«злоупотребление властью с целью получения личной выгоды».
В рассматриваемом случае выгода управляющей организации состоит в том, что в ходе судебного разбирательства в исковом порядке она получает узаконение деятельности в сфере ЖКХ без установления договорных обязательств, в том числе без установления контроля за своими действиями в рамках договора. Организация получает узаконение "права" на предъявление произвольно назначенных цен. Организация получает "право" не отчитываться в расходах, поскольку в жилищном законодательстве предусмотрен ежегодной отчет о выполнении обязательств по договору.
Считаю также необходимым сообщить, что согласно п.10 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. N 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» cтатьей 33 Конституции РФ закреплено право граждан направлять личные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления, которые в пределах компетенции обязаны рассматривать эти обращения, принимать по ним решения и давать мотивированный ответ в установленный законом срок.
При этом сообщения о совершенном либо готовящемся преступлении не могут служить основанием для привлечения заявителя к гражданско-правовой ответственности, предусмотренной статьей 152 Гражданского кодекса РФ, поскольку в указанном случае имела место реализация гражданином конституционного права на обращение в органы, которые в силу закона обязаны проверять поступившую информацию, а не распространение не соответствующих действительности порочащих сведений.
На основании изложенного в интересах совершенствования работы государственных органов, укрепления законности и противодействия коррупции ПРЕДЛАГАЮ
- принять все зависящие от Вас меры по предупреждению нарушения наших права на правосудие;
- изучить фактические обстоятельства, связанные с принятием к разбирательству в исковом порядке заявления, которое должно разбираться в приказном порядке; при установлении признаков уголовно наказуемого деяния направить материал в соответствующие органы для привлечения судьи Z к уголовной ответственности по ст. 258 УК РФ; при обнаружении признаков проступков, нарушающих этические нормы, направить обращение ив Квалификационную коллегию судей о привлечении судьи к дисциплинарной ответственности в виде досрочного освобождения от должности
Подпись
Дата
Но судебный приказ это фактически исполнительный лист. А исковое это и договор управления и перечень обязательных работ ипротокол общего собрания и акты о выполненных работах и бухгалтерский годовой отчет и размер доли по оплате. Для судебного приказа эти документы не требуются, а для решения именем РФ можно за многое зацепится.
Не внесли изменений в ст. 129
Там осталось как было
Статья 129. Отмена судебного приказа
Судья отменяет судебный приказ, если от должника в установленный срок поступят возражения относительно его исполнения. В определении об отмене судебного приказа судья разъясняет взыскателю, что заявленное требование им может быть предъявлено в порядке искового производства. Копии определения суда об отмене судебного приказа направляются сторонам не позднее трех дней после дня его вынесения.
Но эта норма не совместима с новеллой - возникает коллизия норм права. Разрешение коллизии всегда находят на путях преимущественного применения последних изменений законодательства
Ведь разъяснение о возможности подачи искового заявления не совместимо с требованием о приказном рассмотрении требований о взыскании задолженности
Полагаю вместе с тем, что сам факт издания приказа свидетельствкет о наличии оснований - в в частности договора. При наличии договора вся картина резко меняется.
У меня (у моей подруги) такая же ситуация, как у Ивана Надсона. Был приказ, его отменили, теперь иск. Договора управления нет. Но судья вынесла определение о назначении судебного заседания. Подам ходатайства о прекращении производства, если откажет а она откажет - то подам об истребовании договора. Наверняка тоже откажет. Могу я подать встречный иск о признании договора незаключенным? Или другой иск? Какой?
0 0 0 Ответить
Александр Прахов # ответил на комментарий Ольга Самова 14 декабря 2016, 13:27
Если суд возбудил дело, то в рамках этого дела можете подать встречку.
Отдельный иск о признании договора незаключенным также возможен.
Выбирайте, что Вам удобнее.
0 0 0 Ответить
Ольга Самова # ответила на комментарий Александр Прахов 14 декабря 2016, 13:46
Спасибо. Что лучше встречный к предвзятому мировому судье или отдельный иск в районный суд и приостановить у мирового? Какой еще иск можно заявить или лучше заявить?
0 0 0 Ответить
Александр Прахов # ответил на комментарий Ольга Самова 14 декабря 2016, 14:02
Я бы подал отдельный в район.
После принятия в районе подал бы определение мировому о приостановлении по 215 ГПК до рассмотрения этого дела.
В случае благоприятного исхода в районе этот иск ПУКи можно похоронить путем приложения решения районного суда к этому делу.
Удачи!
0 0 0 Ответить
Ольга Самова # ответила на комментарий Александр Прахов 14 декабря 2016, 14:17
Спасибо за ответ.
0 0 0 Ответить
Людмила Мухлынина # написала комментарий 14 декабря 2016, 12:27
При обращении в суд с заявлением о выдаче судебного приказа приказа должны быть указаны (п.5 ч.2 ст. 124 ГПК РФ),5) документы, подтверждающие обоснованность требования взыскателя; а их нет. Значит нарушен порядок принятия документов к вынесению судебного приказа. Суд принял - значит злоупотребляет властью, не исполняя основную суть гражданского судопроизводства. Ведь суды сплошь и рядом принимают иски с требованием взыскать задолженность, нарушая 132 ГПК о соответствии приложеннных к иску документов, что согласно ст.56 ГПК есть обязательное условие - на что ссылается, то и доказывает. Простых ответчиков загоняют в угол. Судьи считаются лишь с теми, кто подкован юридически и может за себя постоять. Спасибо автору за хорошо подготовленную шпаргалочку.
Постников поспешил и ошибся. Из ГПК убрали лишь право выбора между приказом и иском, ввели последовательность: вначале обязательно приказ, и только потом иск."
Это какими нормами ГПК предусмотрено- сначала приказ, а потом иск?
Не нужно выдумывать!
ПРИКАЗНОЕ ПРОИЗВОДСТВО СТАЛО БЕЗАЛЬТЕРНАТИВНЫМ –РАНЬШЕ МОЖНО БЫЛО ВЫБИРАТЬ МЕЖДУ ПОДАЧЕЙ ИСКА И ПРИКАЗА. ТЕПЕРЬ ТАКОГО ВЫБОРА НЕТ.
СМ. СТ. 122 ГПК РФ ГДЕ УКАЗАНЫВСЕ ТРЕБОВАНИЯ ПО КОТОРЫМ МОЖЕТ БЫТЬ ВЫДАН ПРИКАЗ.
И ЕСЛИ ТРЕБОВАНИЯ К ДОЛЖНИКУ ПОДХОДЯТ ПОД КАКОЕ ЛИБО ИЗ НИХ, ТО истец ОБЯЗАН ПОДАВАТЬ В СУД ЗАЯВЛЕНИЕ О ВЫДАЧЕ СУДЕБНОГО ПРИКАЗА, а не
НЕ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ.
ЭТО-ОЧЕНЬ ВАЖНЫЙ МОМЕНТ.
А если руководствоваться Вашими соображениями, о объясните на каком основании суд примет исковое заявление? Ведь ПРАВООТНОШЕНИЯ СТОРОН основаны на заключённом ДОГОВОРЕ! А если договора нет-чем подтверждено наличие правоотношений и на какие нормы ГПК будет ссылаться судья при вынесении определениях о принятии дела к производству и о подготовке дела к судебному разбирательству?
Смотрим ВИДЕО специалистов-ИЗМЕНЕНИЯ В АРБИТРАЖНОМ И ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ С 1 ИЮНЯ 2016 ГОДА
с 1 июня 2016 произошли изменения в законе
с этой даты ушла в прошло альтернативность
теперь не альтернативы - хочу в приказном, хочу в исковом
теперь нет возможности после отмены приказа подать исковое
закон не допускает
Все-таки уточню. Вы хотите сказать, что УК подала заявление о выдаче приказа. Приказ отменен по возражениям ответчика. УК подала иск. Суд возвратит иск по 135. УК опять за приказом. Приказ опять отменен. Опять за приказом....и так всегда?
Почему тогда не убрали из ст. 129 "разъясняет право на иск"?
любое ходатайство будет отклонено по произволу
поэтому
следует использовать
сразу
не дожидаясс заседания
предложенный вариант
ВНЕПРОЦЕССУАЛЬНОГО ДАВЛЕНИЯ
а в входе заседания
1)заявить и то и иное ходатайства
2)после их безмотивного отклонения заявить отвод
3)после отказа в удовлетворении заявить возражение на процессуальные действия предсседтельствующего совершенные в виде уклонения от мотивировки своего определения по существу
Спасибо большое за разъяснение. Но п. 1 ст. 134 ГПК применим для прекращения? Непонятно - ведь приказ это тоже гражданское производство. А в ст. 134 написано если не подлежит рассмотрению в гражданском производстве?
0 0 0 Ответить
Ольга Самова # ответила на комментарий Ольга Самова 15 декабря 2016, 11:25
Или лучше подать не о прекращении, а об оставлении без рассмотрения по "заявление подписано или ПОДАНО лицом, не имеющим полномочий на его подписание или ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ иска"?
0 0 0 Ответить
вадим постников # ответил на комментарий Ольга Самова 15 декабря 2016, 17:23
что значит лучше
это же война
какие могут размывшления
а что если сегодня не будем стрелять из пушки, а только из пулемета
нет... лучше из пушки два раза пульнем
нет...лучше три
ВСЕ СРЕДСТВА ИСПОЛЬЗУЮТСЯ
ВСЕ
Раз есть договор - вообще отпадает возможность затеваться в противостоянии на этом направлении"
У кого отпадает возможность? И с чего она отпадает?
Пусть даже был заключен договор управления и этот договор взыскатель представил суду вместе с заявлением о выдаче судебного приказа - ну и что из этого?
В заявлении взыскатель укажет не только об одном обстоятельстве - о заключенном договоре, но и укажет об оказании услуг и об их неоплате должником, например.
В заявлении будет указано несколько обстоятельств, а не только о факте заключения договора.
Но разве должник согласится с судебным приказом только потому, что есть договор?
Ведь у должника могут иметься иные возражения, кроме как возражение о незаключении договора.
Например, возражения об объёме и качестве услуг, об их оплате.
Разве должник не воспользуется иными возможностями для отмены приказа?
И тогда должник подаст в суд возражения относительно исполнения судебного приказа с просьбой об отмене приказа. Суд отменит приказ.
И тогда что - взыскатель не имеет право подать исковое заявление о взыскании задолженности при имеющемся договоре?
Разумеется, при таких обстоятельствах он имеет право на подачу искового заявления даже при имеющемся договоре.
Не всё так просто в ГПК РФ.
Есть ситуации, в ГПК РФ прямо не указанные, но имеющие место быть в действительности.
Но судьи не имеют права ограничивать права взыскателя/истца на доступ к правосудию.
Кто подписал договор? Ах директор УК, работающий по трудовому договору и не имеющий НИКАКИХ ПОЛНОМОЧИЙ НЕ ТОЛЬКО НА ОБРАЩЕНИЕ В СУД, НО И НА ПОДПИСАНИЕ ДОГОВОРА? А сам договор, в силу отсутствия в нём существенных условий, установленных ст. 162 ЖК РФ, является вообще незаключённым!
Ну и дальше что? Да хоть в приказном, хоть в исковом - итог будет тот же самый. Думаю судьям сейчас хвосты накрутят, да ещё отберут рассмотрение апелляций в другие суды! И станут они забывать про свои "внутренние убеждения" - отмена решения...и на вылет! Удачи тебе и здоровья!
УК имеет полное право подать иск ПОСЛЕ отмены судебного приказа. Иск УК суд возвратит по ст. 135 в случае если УК перед иском НЕ подавала на вынесение приказа.
Если бы это было не так - то получается, что и по другим требованиям, которые рассматриваются в приказном порядке по ст. 122 нельзя подать иск ПОСЛЕ отмены приказа??? По требованиям основанным на простой письменной сделке, например? Конечно же у лица ЕСТЬ право на иск. Другой вопрос КОГДА это право возникает. По требованиям из ст. 122 право на подачу иска возникает ПОСЛЕ отмены приказа.
т.к. договор не существует"
Что это значит - это факт или Ваше мнение?
"Требование о признании договора незаключенным ведь не подсудно мировому судье"
Да, неподсудно.
Но какими нормами права Вы обоснуете Ваш иск?
Ведь просто слов в тексте иска- это мало.
Нужны статьи законов.
И доказательства.
Это архисложные вещи.
Только тот, кто не имеет судебной практики, станет утверждать, что подать и выиграть иск - это легко и просто.
Учитывая позицию мирового судьи, о котором Вы пишите, Ваши шансы близки к нулю.
Подавать нужно самостоятельный иск в районный суд. И срочно.
Когда иск примут - а за этим нужно следить - срочно мировому судье ходатайство по статье 215 ГПК РФ с обязательным приложением заверенной копии определения о принятии Вашего иска к производству суда и возбуждении гражданского дела.
Мировой судья едва ли примет Ваш встречный иск о о признании договора незаключенным - ведь ей придётся передавать дело в районный суд, а такое не поощряется.
Иск о признании договора незаключенным мировой судья не примет потому, что
1 иск мировому судье не подсуден
2 принятие таких исков и передача их в районный суд по подсудности не поощряется (и запрещается) и мировой судья ради Вашего иска своей карьерой и зарплатой рисковать не будет
3
по сути такой иск встречным не является, так как ни одному условию из статьи 138 ГПК РФ он не соответствует
4
мировой судья в определении об отказе в принятии встречного иска укажет, что иск не соответствует условиям статьи 138 ГПК РФ и ТАКОЕ определение обжалованию не подлежит. Вы, конечно, напишите частную жалобу, подадите её и её у Вас возьмут в суде, но очень быстро вернут назад Вам вместе с определением о возвращении частной жалобы. Жалоба Ваша даже до районного суда не дойдёт.
Ваши планы основаны на Ваших желаниях, а не на положениях ГПК РФ.
ГПК РФ нужно знать очень хорошо, без этих знаний в суд идти рискованно.
Мои советы проистекают не из моих предположений, а из судебной практики, как из собственной, так и из изученной. Про встречный иск поняла. Придется подать самостоятельный иск, приостановить у мирового, и к сожалению потом опять возобновить рассмотрение у гадкого мирового.
Я поняла, что отсутствие договора мне не доказать.
Как Вы думаете, может тогда иск о признании действий УК по взиманию платы незаконными? Кстати, такой иск лучше отвечает условиям встречности."принятие таких исков и передача их в районный суд по подсудности не поощряется (и запрещается) и мировой судья ради Вашего иска своей карьерой и зарплатой рисковать не будет"
Вот этот момент не ясен. Почему не поощряется/запрещается? А как же ч. 3 ст. 23 ГПК?
"договор не был заключен с конкретным собственником"
С конкретным - это Вы себя подразумеваете?
Если да, то это не свидетельствует о не заключении договора вообще.
"в теории нет договора"
Что это значит - нет договора? С Вами? Со всеми жителями? Если второе - то какие у Вас есть доказательства?
Нужно очень осторожно относиться к используемым словам.
Я уже писала о буквальности, так вот - в правовых вопросах буквальность применённых слов может решить всё.
"А УК ни одного упоминания не сделала в иске на договор"
Это не значит ничего.
Если Вы заикнётесь об этом, то судья тут же предложит истцу представить такой договор.
И договор будет представлен суду - его ведь не сложно изготовить даже накануне суда.
Не упоминание в иске о договоре не означает отсутствия договора - и логика рассуждений должна быть безупречной и последовательной.
Буквальность и последовательность и никаких желаний. Только нормы законов и доказательства. Это судебная практика. В отличие от теоретических размышлений.
Да уж, задачки Вы ставите)) Я почитала Вашу статью "Как гражданину не проиграть..". А я то планировала суду ходатайство об истребовании доказательств - решения ОСС о выборе УК, договор. А заикаться об этом не в моих интересах, правильно я понимаю? Просто обращаю внимание суда, что УК не доказала обстоятельства: основания управления домом, факта управления домом и оказания каких-либо услуг, не доказала, что у меня возникла обязанность что-то ей заплатить? И все. Пусть суд выносит решение без договора и решения ОСС в материалах дела. А я потом обжалую по недоказанности?
0 1 1 кто? Ответить
SchwarzeButterfly # ответила на комментарий Ольга Самова 18 декабря 2016, 00:19
Да, Вы поняли верно.
Прочтите и поймите дух и букву статей 148 и 56 ГПК РФ.
И главу 6 ГПК РФ.
0 1 1 кто? Ответить
SchwarzeButterfly # ответила на комментарий Ольга Самова 18 декабря 2016, 00:29
Возражения относительно иска должны включать два раздела
1 об иске и позиции истца
Вам нужно знать практически наизусть обстоятельства, указанные в исковом заявлении.
Но сначала нужно суметь их там найти.
И суметь опровергнуть все эти обстоятельства.
И суметь опровергнуть все доказательства истца.
2 Ваша позиция
Найти и доходчиво изложить свои фактические обстоятельства, ИМЕЮЩИЕ отношение к делу.
Подтвердить свои обстоятельства доказательствами, отвечающим признакам относимости, допустимости, достоверности, достаточности.
И, разумеется, любой Ваш довод - о чём бы он ни был - должен быть основан на буквальном применении норм процессуального и/или материального права.
И Вы должны доказать, что именно этот материальный закон подлежит применению.
0 1 1 кто? Ответить
Ольга Самова # ответила на комментарий SchwarzeButterfly 18 декабря 2016, 07:41
Марина, я восхищена Вашим профессионализмом. Вы просто перевернули все мои представления, и я теперь увидела все по-новому. Теперь понимаю, что подготовленные мои возражения ни в какие ворота. Все переделывать нужно))
В свете полученной от Вас науки буду составлять ходатайства о признании судом доказательства недопустимым / неотносимым и исключении его из материалов дела - по тем документам истца, по которым у меня есть опровержения.
Остался маленький вопрос. Из Ваших комментариев к Вашей статье: "3. Заявления и возражения судье - составить документы.4. Возражения относительно иска - составить документ". Под возражениями судье Вы имели в виду возражения против действий председательствующего по ч. 2 ст. 156 ГПК?
Заранее благодарю за Ваши поистине бесценные советы.
Под возражениями судье Вы имели в виду возражения против действий председательствующего по ч. 2 ст. 156 ГПК?"
Да, Вы верно поняли.
Только не слово "против", а слово "относительно" - возражения относительно действий председательствующего.
К реализации своего права на такие возражения нужно отнестись ответственно - без необходимости их не нужно заявлять.
Иначе Вас могут упрекнуть в злоупотреблении правом - и будут иметь на это основания.
Кроме того, это и вопрос этики - чтобы возразить судье, что он нарушает или не исполняет требования ГПК РФ, нужно самому хорошо знать гражданский процесс и не ошибиться.
Нужно также понимать, что идти в суд, совершать процессуальные действия, писать и представлять суду процессуальные документы, основываясь при этом на точке зрения обывателя не только неправильно, но и пагубно. Потому что суд рассматривает дело не по справедливости, а по имеющимся в деле доказательствам.