МЕЖДУНАРОДНАЯ КОММЕРЧЕСКАЯ СДЕЛКА
И
СПОСОБЫЕЕ ОФОРМЛЕНИЯ
Законодательство Российской Федерации, а также международные договоры и конвенции, применяемые в сфере внешнеэкономической деятельности, не содержат общего определения внешнеэкономической сделки.
Общие нормы Гражданского Кодекса РФ в равной степени относятся и к международной сделке купли-продажи, так как она является одним из видов сделки, как деяния, поэтому несколько слов необходимо сказать об основных принципах и понятиях, относящихся к сделке.
Согласно Гражданскому Кодексу Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление и прекращение гражданских прав и обязанностей (ГК РФ, глава 9, ст.153 – ст.181).
Сделки – акты осознанных, целенаправленных волевых действий физических и юридических лиц, совершая которые они стремятся к достижению определенных правовых последствий.
По различным признакам сделки можно подразделить на несколько видов. В зависимости от распределения между сторонами прав и обязанностей, сделки делятся на односторонние, двусторонние и многосторонние.
Односторонние сделки создают для одной стороны только права, а для другой только обязанности (например, дарение).
Из двусторонних и много сторонних сделок определенные права и обязанности возникаю у каждой стороны.
Не следует путать двустороннюю сделку со множественностью лиц с многосторонней сделкой. Если в двусторонней сделке со множественностью лиц несколько субъектов на одной стороне выражают единую волю, продиктованную взаимным интересом, то в многосторонней сделке каждый ее участник является самостоятельной стороной и выражает индивидуальную волю, преследуя индивидуальный интерес.
В зависимости от соответствия обязанностей одной стороны совершить конкретные действия встречной обязанности другой стороны по предоставлению материального блага, сделки делятся на возмездные и безвозмездные.
Возмездные сделки – предоставление встречного удовлетворения обязательно.
Безвозмездные сделки – предоставление встречного удовлетворения не предусмотрено условиями сделки.
Таким образом, внешнеэкономическая сделка это действия граждан и/или юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в сфере внешнеэкономической деятельности, то есть в сфере международного оборота товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности
Осуществление международных коммерческих операций требует применения определенных правовых форм и использования конкретных методов их проведения.
Правовой формой, опосредствующей международные коммерческие операции, является международная торговая сделка, обязательным условием которой является ее заключение с иностранным контрагентом.
Под международной торговой сделкой понимается договор (соглашение, контракт) между двумя или несколькими сторонами, находящимися в разных странах, по поставке установленного количества и качества товарных единиц и/или оказанию услуг в соответствии с согласованными сторонами условиями.
Международный характер договора вытекает из того, что его субъектами (сторонами) являются коммерческие предприятия (фирмы), находящиеся в разных странах.
Договор не будет считаться международным, если он заключен между сторонами разной государственной принадлежности (наций), фирмы которых находятся на территории одного государства (например, между филиалами или дочерними компаниями разных стран, находящимся на территории одной страны).
В то же время, договор признается международным, если он заключен между сторонами одной государственной принадлежности, если их коммерческие предприятия находятся на территориях разных государств.
Такое толкование договора содержится в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980) и в новой Гаагской конвенции о праве, применяемом к договорам международной купли-продажи (1986).
Итак, под термином "торговая сделка" понимаются все виды сделки, связанные с обменом товарами в материально-вещественной форме и предоставлением услуг как основных, так и обеспечивающих международный товарооборот.
ВТ сделка- это договор коммерческого характера с иностранным контрагентом, ее можно рассматривать, как средство, как способ осуществления ВТ операций. При этом платежи за товары и услуги могут осуществляться в международной, национальной, иностранной валюте и на безвалютной основе.
Как известно, понятие "сделка" гораздо шире, чем понятие "договор". Сделками признаются все действия лиц, направленные на изменение, установление или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Всякая сделка, в которой имеется более одной стороны, именуется договором.
Договор, является важнейшим, помимо действующего законодательства средством, регулирующим отношения партнеров в осуществлении хозяйственной деятельности, и определяется как согласие сторон, направленное на установление, изменение либо прекращение обязательств.
Договор выполняет следующие функции:
o юридически закрепляет отношения между партнерами, придавая им характер обязательств, выполнение которых защищено законом;
o определяет порядок, способы и последовательность совершения действий партнерами;
o предусматривает способы обеспечения обстоятельств.
Сторонами договора могут выступать как физические лица или юридические, так и государственные образования в лице их органов власти и управления; но в любом случае они должны быть независимыми и не находится во властном подчинении одной стороны другой.
Подразумевается, что действия по договору взаимно удовлетворяют участников и носят эквивалентный характер взаимоотношений.
Правовыми источниками, регламентирующими договорные отношения, являются Гражданский кодекс РФ (глава 27, ст.420 - ст.453) и подзаконные нормативные акты.
В соответствии со ст.432 ГК договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям.
Существенными являются условия о предмете договора, а также условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, кроме того, и все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Если в законодательстве, нормативном акте, регулирующем определенные отношения, перечислены обязательные условия, они считаются существенными в силу закона и отсутствие любого из них влечет признание договора недействительным. Если же предложен развернутый список условий, вопрос о том какие из них следует признавать существенными, а какие факультативными, решается исходя из характера и основных признаков договора.
На основании пункта 2 статьи 1209 ГК РФ форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения российскому праву.
В соответствии с ГК РФ ст.160 внешнеэкономическая сделка должна совершаться в простой письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки -пункт3 ст.162 ГК РФ.
Предметом сделки могут являться различные товары и услуги. Коммерческая сделка предусматривает возмездный обмен, куплю- продажу товаров, услуг в обмен на денежные средства либо на другой товар.
Каждая ВТ сделка оформляется письменно, обычно договором, реже другими документами (обмен предложениями, выдача заказов, открытие аккредитива, составление протокола о договоренностях).
Первое необходимое условие для возникновения договора - существование субъектов, желающих и способных выразить волеизъявление к вступлению в обязательные отношения. Основанием заключения договора служит согласие и инициатива сторон.
Как правило, стороны прежде, чем достигнуть согласия, вступают в переговоры. Переговоры, предшествующие заключению договора, не обязывают их участников, которые вправе в любой момент прервать их по собственному желанию. Если стороны не условятся иначе, то каждая сторона оплачивает собственные издержки на подготовку к заключению договора, а общие расходы в связи с заключением договора – в равных долях.
Существует определенный порядок заключения договора (глава 28, ст.432 – ст. 449 ГК). Законодательством установлена процедура, при соблюдении которой соглашение об установлении договорных отношений считается достигнутым, а договор оформленным. Это процедура состоит из двух частей: предложения о заключении договора (оферты), исходящего от одной стороны и принятия этого предложения другой стороной (акцепт).
Предложение должно быть серьезным заявлением с намерением заключить договор, составленный из определенных существенных пунктов, и установить конкретное обязательственное отношение –права и обязанности.
Сторона, сделавшая в установленной форме оферту, считается ею связанной в течение определенного срока. Принятие этого предложения другой стороной (акцепт) означает, что договор заключен и приобрел юридическую силу.
В соответствии со ст. 435ГК предложение считается имеющим юридическую силу, т.е. является офертой, если оно сделано одному или нескольким конкретным лицам, носит достаточно определенный характер и выражает намерения лица, сделавшего предложение, считать себя связанным им в случае его принятия (акцепта). Чтобы можно было считать предложение достаточно определенным, оно должно содержать все существенные условия контракта или порядок их определения. Важное условие для признания предложения офертой его адресность. Если предложение обращено неопределенному кругу лиц, то оно рассматривается как информация о возможности заключения соответствующих договоров или предложения делать оферты. Примером такого предложения служат рекламные объявления, проспекты, каталоги и пр.
Сроки заключения договора зависят от того, был ли в оферте назначен срок для ответа. Если указание о сроке было зафиксировано (как правило оно бывает в предложениях, сделанных в письменной форме отсутствующему партнеру) договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения был получен до истечения этого срока.
Ответ на письменное предложение без указания срока дается до истечения срока, установленного законодательством, либо в течение нормально необходимого для этого времени.
При проведении личных переговоров предложения делаются устно без указания срока для ответа, в этом случае договор считается заключенным при немедленном принятии его другой стороной.
В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту немедленно сообщит другой сторон о принятии ее акцепта, полученного с опозданием договор считается заключенным (ст.442 ГК).
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом (ст. 443 ГК). Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.
Для заключения многих договоров требуется совершение подготовительных действий, именуемых преддоговорными контактами.
Преддоговорные контакты выполняют следующие функции:
o выявление подлинного намерения лиц заключить договор;
o изучение возможностей субъектов в части производства товаров выполнения работ в необходимом объеме;
o определение вероятного уровня цен, общей суммы затрат;
o обеспечение разработки и заблаговременного получения проектно-технической, сметной и иной документации для составления проекта договора и подготовки производства;
o согласование технико-экономических характеристик изделий или объектов;
o согласование иных аспектов будущей деятельности.
Непринятие мер по предварительному согласованию важных вопросов может, как затянуть заключение договора, так и создать трудности в процессе исполнения обязательств.
Ст. 429 ГК регулирует предварительный договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор на передачу товаров, выполнении работ и пр. на предусмотренных условиях.
В предварительном договоре редко отражаются все условия, существенные для договоров определенного вида. Предварительный договор заключается для согласования наиболее важных вопросов, в нем можно оговорить порядок согласования прочих условий. Предварительный договор товарно-денежных обязательств не порождает.
Вместе с тем, в отличие от протокола о намерениях, влечет за собой правовые последствия.
В п.5 ст.429 ГК говорится, что если сторона предварительного договора уклоняется от заключения предусмотренного им договора, то другая сторона имеет право обратиться в суд или арбитражный суд и иском о понуждении заключить соответствующий договор, а также о возмещении убытков, вызванных просрочкой, если иное не предусмотрено законодательством.
Законом предусмотрено несколько способов заключения договора.
Если договор должен быть заключен в письменной форме, то он оформляется путем:
o составления единого документа, подписанного обеими сторонами;
o обмена документами посредством почтовой, телефонной, телеграфной электронной или иной связи, подписанными стороной, которая их посылает, т.е. позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Руководитель предприятия может заключать договора от своего имени без доверенности. Остальные работники предприятия должны иметь доверенность на право подписания договора или заверенную копию приказа, утвержденного положения о структурном подразделении или должностной инструкции, которыми им предоставляется право заключать договор от имени данной организации.
Организация может дать поручение или доверенность стороннему работнику для совершения юридических действий от ее имени.
В тексте договора указываются должность подписавшего их лица, номер и дата документа, уполномочивающего его на подписание документа.
Во внешнеэкономической коммерческой деятельности используют обычные для международной торговли способы оформления ВТ сделок:
Способ 1. наиболее распространенным является подписание контракта (договора) сторонами сделки. Контракт может быть подписан обеими сторонами в результате личных переговоров: моментом заключения сделки считается дата подписания контракта присутствующими сторонами.
В некоторых случаях, когда личные переговоры не привели к договоренности
по всем пунктам контракта, окончательное уторговывание осуществляется
перепиской или по телефону. Затем одна из сторон берет на себя обязанность
подготовить согласованный текст контракта и, подписав его, отправляет на подпись
в двух экземплярах своему торговому партнеру, который подписав оба экземпляра
контракта, один из них возвращает контрагенту.
ВТД - является основным коммерческим документом, определяющим взаимоотношения участников ВТ сделки и является основным средством регулирования деловых отношений в сфере ВТ оборота.
Содержанием ВТ договоров являются операции по экспорту, импорту, товарообмену и др.
Договор считается заключенным в случае достижения сторонами согласия по всем существенным пунктам.
Но в целях надежности правового оборота необходимо определить и ряд других моментов. Поэтому стороны в договоре во избежание недоразумений должны стремиться оговорить возможные спорные вопросы. Прежде всего, название договора должно соответствовать сущности отношений, определять вид договора в каждом конкретном случае.
В зависимости от некоторых особенностей можно выделить следующие виды договоров:
• на срок- предусматривает поставку товара к строго определенному сроку, причем в случае нарушения продавцом установленного срока поставки покупатель вправе немедленно отказаться от договора, либо он прекращается автоматически.
• долгосрочный- заключается сроком на 3-5 и более лет, обычно при регулярным массовых поставках либо при длительном сроке выполнения обязательств по договору (строительство объекта, совместное производство)
• годовой- заключается в целях оперативного обмена с указанием в нем согласованных сумм взаимных поставок в течении года; номенклатура и цены определяются в течении года, с осуществлением окончательных расчетов до конца года.
• специальные- на проектирование, монтажные работы, техническое обслуживание, поставку специализированной продукции и запасных частей, проведение испытаний, совместных и заказных работ.
рамковый (рамочный)- содержит лишь основные согласованные условия, которые не считаются окончательными и подлежат последующему уточнению в ходе выполнения соответствующих работ, т.к. точно определить их объем и стоимость во время заключения сделки затруднительно.
• намерения - устанавливает намерение продавца продать определенные товары в предстоящий период и намерение покупателя купить их без твердых обязательств.
Способ 2. - по результатам переговоров по предмету предполагаемого контракта и его условий может быть составлен протокол о намерениях.
Это сравнительно новая в нашей стране форма протокола, принятая обычно во ВЭД. В нем стороны выражают свои намерения вступить в контрактные отношения и принимают конкретные подготовительные обязательства на определенный срок.
При кажущейся простоте процедуры и составления документа, к таким протоколам необходимо относиться достаточно внимательно с точки зрения недопущения принятия в них каких-либо обязательств чрезмерного характера, способных повлечь за собою финансовые требования или претензии.
Протокол должен содержать следующую минимальную информацию:
1-наименование документа
2- место совершения и дату
3- полные юридические наименования действующих сторон, фамилии и имена председателей, их должность и правомочия
4- предмет обсуждения и намерения сторон по данному предмету
5- цели сторон по предмету обсуждения
6- предварительные обязательства сторон
7- обязательства сторон по протоколу
8- обязательства неразглашения конфиденциальной информации
9- обязательства не совершать оферты (предложения) по предмету протокола третьему лицу в период действия протокола или обязательств по нему
10- срок действия протокола по истечению которого договоренность сторон теряет силу, если обе стороны (или одна из них) не предприняли конкретные шаги в направлении совершения каких-либо действий, обусловленным данным протоколом
11 - обязательства сторон совершать все действия и расходы по исполнению своих
обязанностей по данному протоколу за свой счет и не предъявлять финансовых
или иных претензий к партнёру.
Последнее условие является исключительно важным и оговаривает риск каждой из сторон.
Следует отметить, что на практике значительная часть таких протоколов не имеет жизненной силы и остается только на бумаге. Необходимость составления такого протокола зависит от решения сторон и от практических намерений. Протокол о намерениях может быть полезен при решении вопроса о выделении средств на финансирования объекта, получение кредитов, составлении перспективного плана и в др. случаях практической деятельности, например, при проведении научно-практической, экологической или иной экспертизы, патентных исследований.
Способ 3. Предварительный контракт более углубленная и расширенная форма протокола о намерениях. В нем стороны формулируют основные принципы и условия предстоящего контракта и берут обязательства по дополнительному оформлению документации, получению кредитов, подысканию подрядчиков и прочее.
По такому контракту стороны в будущем обязуются заключить договор напередачу продукции, выполнению работ и т.д. на условиях, в основном предусмотренным этим контрактом.Предварительный контракт может содержать ограниченные финансовые обязательства сторон с оговорками. Обязательно заключается в письменнойформе.
Иногда стороны принимают предварительный контракт в контексте генерального соглашения или контракта, в котором подробно описываются самые общие принципы дальнейшего взаимодействия и взаимоотношения сторон. Такой контракт имеет юридическую силу, и ссылки на него действительны в частных контрактах, вытекающих из него.
Особые требования к предконтрактным переговорам
Потенциально поставляющая сторона обязана сообщать потенциально приобретающей стороне на стадии предконтрактных переговоров информацию о всех фактически известных ей причинах возможного несоответствия продукции или товара предъявляемым требованиям. Одновременно должны быть приняты исчерпывающие меры к предотвращению такого несоответствия.
Причины возможного несоответствия могут рассматриваться с различных точек зрения:
3. нарушение прав собственности третьих лиц
4. ограничение передачи прав собственности
5. отсутствие полномочий на представленные права хозяйственного ведения или права оперативного управления
6.трудности гарантийного обслуживания оборудования, поставки запасных
частей, обучения кадров.
7. достижение технико-экономических показателей эффективности
8. применение излишне жестких санкций и систем скидок к цене
Способ 4. Безусловный акцепт твердой оферты продавца
Акцепт - 3 значения - принятие предложения заключить договор на условиях, содержащихся в этом предложении без внесения каких-либо изменений.
Оферта - письменное заявление продавца о желании заключить договор на поставку товаров либо оказание услуг.
Различают следующие виды оферты:
а) твердая оферта - это письменное предложение о продаже определенной партии товара, направленное в единственный адрес с указанием твердого срока для ответа, в течение которого фирма не может обратиться с аналогичным предложением к другому партнеру.
Только неполучение ответа от покупателя в течении установленного в оферте срока равносильно отказу от заключения сделки на предложенных условиях, и освобождает продавца от сделанного им предложения.
Если в твердую оферту продавец включил все условия будущей сделки, и покупатель с ними согласился, то сделка считается заключенной, а датой ее заключения считается момент получения оферентом ответа покупателя с его безусловным акцептом.
В этом случае при наличии договоренности сторон - можно и не оформлять контракт, т.к. его заменяют 2 документа - оферта и ее акцепт.
Существенные условия твердой оферты: предмет, цена, количество, качество, место и срок поставки, объем ответственности сторон и порядок разрешения споров.
Б). Свободная оферта - делается одновременно на одну и ту же партию товара нескольким возможным покупателям и не устанавливает твердого срока для ответа, и поэтому не связывает оферента твердыми обязательствами. Если покупатель согласен с таким предложением, то он должен подтвердить его твердой контрофертой.
И, если фирма-партнер акцептует эту контроферту, то сделка может считаться заключенной. Конечно, свободная оферта не является самым выгодным предложением для покупателя. Он находится как бы в окружении конкурентов. Играет роль временной фактор.
В) публичная оферта - фирма в рекламе выражает свои условия договора, а читатель их акцептует, т.е. принимает и оплачивает почтовым переводом стоимость товара.
Пример: реклама товаров фирмой "Пост-шоп". В рекламе указано, что за заказ 3-х товаров полагается приз - цепочка со знаком зодиака заказчика (налицо договор купли-продажи и дополнительного оказания услуги по доставке товара на дом). Оплата, но через 2 месяца пришли товары, но без приза.
Если устно оговорен приз, то доказать, что этот предмет был оговорен, невозможно (это может быть поздравительная открытка - фирма будет права).
Если в рекламе приз действительно оговорен, то необходимо направить фирме заявление с требованием предоставить указанный приз в течение 7 дней (ст.314 ГК РФ).
Если ответа нет, то можно обратиться в суд с иском о принуждении исполнить обязательство о передаче вещи.
Способ 5. - запрос/заказ на поставку - можно направить в адрес фирмы-производителя заказ на поставку каких-либо товаров, не дожидаясь каких-либо предложений с ее стороны. Лучше направить запрос сразу нескольким конкурирующим между собой фирмам, тогда возможность выбора расширяется.
Если вы хотите купить товар, то цену при запросе указывать не нужно, пусть ее назовет продавец. Если, конечно, вы сами являетесь продавцом, то указывайте цену.