| 1. Понятие, структура и виды коллизионных норм | ||
| Понятие и структура коллизионых норм | Общие положения | 1. Понятие:коллизионная норма – это норма, которая указывает на применимое право к частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. а) «Прыжок в неизвестность»: м. отослать к частному праву любого государства мира. б) collisio statutorum: коллизия отечественного закона и закона другого государства или государств, с которыми связан такой элемент. |
| Характеристики коллизионной нормы | 1. Не содержит информации о правах и обязанностях сторон (разновидность отсылочной нормы). 2. Санкция для российского правоприменительного органа на применение иностранного частного права: суды (ст. 11 ГПК, 13 АПК РФ), нотариусы (ст. 104 Основ законодательства о нотариате), сотрудники ЗАГС (консульских учреждений за рубежом) (ст. 2 ФЗ «Об актах гражданского состояния»), международные коммерческие арбитражи применяют те КН, которые сочтут применимыми (п. 1 ст. 1186 ГК à ст. 28 Закона о МКА à ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г.). 3. Разрешает конфликт между правовыми системами в ситуации, когда эти системы претендуют на регулирование одного и того же отношения. 4. Применение КН возможно после того, как будет отсутствовать унифицированная материально-правовая норма в МД (п. 3 ст. 1186 ГК). | |
| Структура КН | 1. Объем -указание на круг отношений, к которым применяется КН. 2. Привязка -указание на право государства, нормы которого подлежат применению к данному отношению. 3. Пример (абз. 1 п. 1 ст. 1224 ГК): а) Отношения по наследованию (объем, указание на само правоотношение, которое может включать в себя определение очередей наследования, недостойных наследников и т.п.) б) определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства (привязка, т.е. указание на то, в соответствии с частным правом какого государства конкретные правоотношения будут рассмотрены) | |
| Виды коллизионных норм | В зависимости от происхождения | 1. Международные КН:содержатся в международных договорах. а) соотношение с внутренними КН (п. 4 Постановления 2019 № 24):если коллизионные нормы об определении применимого права предусмотрены МД РФ (например, многосторонним или двусторонним договором об оказании правовой помощи), суд руководствуется нормами МД. б) примеры:Соглашение СНГ о порядке разрешения хозяйственных споров 1992 г. (пример про спор белорусской и российской компаний), Минская конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» 1993 г., Regulation (EC) No 864/2007 of the European Parliament and of the Council of 11 July 2007 on the law applicable to non-contractual obligations (Rome II). |
| 2. Национальные КН: содержатся в законодательстве конкретного государства. а) в РФ:ГК РФ (раздел VI), СК (Раздел VII) и т.п. | ||
| По форме коллизионной привязки | 1. Односторонние:прямо указывают на применение конкретного национального права Пример: п. 3 ст. 1209 ГК: если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации в РФ, форма такой сделки подчиняется российскому праву. | |
| 2. Двусторонние:привязки не называют право конкретного государства, а указывают на к-л общий признак (где имело место неосновательное обогащение, заключение сделки, постоянно проживал наследодатель и т.п.). Пример: ст. 1205 ГК: Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится. | ||
| От обязательности применения | а) императивные:устанавливают категорическое предписание относительно выбора применимого права, у суда или сторон нет возможности выбора. Пример: п. 1 ст. 1202 ГК РФ: Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. | |
| б) диспозитивные:возможность определить применимое право иначе, чем в КН (п. 3 ст. 1223 ГК) Пример: п. 3 ст. 1223 ГК: правила настоящей статьи применяются, если между сторонами обязательства, возникающего вследствие неосновательного обогащения, не заключено соглашение о праве, подлежащем применению к этому обязательству (ст. 1223.1). | ||
| в) альтернативные:несколько правил по выбору права для частного правоотношения. Пример (абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК): форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не м.б. признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не м.б. признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки. | ||
| В зависимости от структуры привязки или объема | 1. Простые:один объем – одна привязка. а) пример (п. 1 ст. 1195 ГК): Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. | |
| 2. Сложные:несколько объемов или привязок. а) пример (ст. 1221 ГК): к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар. | ||
| в) сопутствующие (lex causae): в привязке делается отсылка к праву, регулирующему соответствующее отношение. Пример (ст. 1218 ГК) - основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству). | ||
| г) кумуляция привязок:коллизионная норма обязывает учитывать законодательство двух или более государств. Пример (ст. 156 СК): условия заключения брака на территории РФ определяются дли каждого из вступающих в брак законодательством их гражданства, однако требуется соблюдение ст. 14 СК РФ. | ||
| 2. Основные типы коллизионных привязок (формулы прикрепления) | ||
| Основные типы коллизионных привязок | Личный закон физического лица | 1. Lex personalis:правоспособность, дееспособность, право на имя, опека и попечительство, право на занятие предпринимательской деятельностью, наследование движимого имущества, условия заключения брака и т.п. |
| 2. Закон гражданства лица (lex patriae, lex nationalis):страны континентальной Европы и ряд др. государств. а) в России – п. 1 ст. 1195 ГК, 156 СК РФ и т.п. б) суть:удобнее определяется, однако в ряде случаев не отражает реальные связи лица с правовой системой (например, неразумно определять по закону гражданства дееспособность лица, длительное время проживающего за рубежом и не имеющего намерения вернуться в свою страну). | ||
| 3. Закон постоянного места жительства (домициля) лица (lex domicilii):страны общего права (Великобритания, США, Канада, Индия, некоторые страны Латинской Америки. Европа: Швейцария, Норвегия, Дания). а) в России п. 3 ст. 1195, п. 1 ст. 1224 ГК и др. | ||
| Личный закон юридического лица | 1. Lex societatis:статус организации в качестве ЮЛ; организационно-правовая форма; требования к наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации, в т.ч. вопросы правопреемства; содержание правоспособности; порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; внутренние отношения, в том числе отношения с участниками; способность отвечать по своим обязательствам; вопросы ответственности учредителей (участников) по обязательствам ЮЛ. | |
| 1. Критерий инкорпорации (Место регистрации ЮЛ): США, Великобритания, некоторые страны Латинской Америки а) в РФ – п. 1 ст. 1202, 1203 ГК. | ||
| 2. Критерий оседлости:нахождение органов управления ЮЛ: страны Западной Европы | ||
| 3. Критерий центра эксплуатации:основное место осуществления деятельности: развивающиеся страны (Индия, Пакистан). | ||
| 4. Критерий контроля:национальность лиц, которые реально контролируют данное ЮЛ. а) Конвенции: Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г (ст. 25 – теория контроля), Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. (ст. 13) | ||
| Закон места нахождения вещи | 1. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae, ст. ст. 1205-1207 ГК):возможность нахождения вещи в гражданском обороте на территории данной страны, признание за иностранцами права собственности на вещь, определение объема правомочий собственника, защита вещных прав. | |
| а) примеры:украденные картины из лондонского особняка. | ||
| Закон, избранный сторонами, совершившими сделку | 1. lex voluntatis (ст. 1210 ГК):при заключении договора стороны могут выбрать в качестве применимого к нему любое национальное право, в т.ч. право третьего государства (ст. 1210 ГК). 2. Источники:ст. 3 Рим I – Freedom of choice; ст. 1-105 of Uniform Commercial Code: Agreement as to law governing rights and duties of parties; act applicable to transactions upon failure to agree; effect of contrary agreement where act specifies applicable law, Principles on Choice of Law in International Commercial Contracts (art. 2) - a contract is governed by the law chosen by the parties. | |
| Закон наиболее тесной связи | 1. Proper Law (Law of the closest connection):применение права государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано. | |
| 2. Общее правило (п. 2 ст. 1186 ГК): если в соответствии с п. 1 невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гр-пр отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (ср. с п. 3 ст. 1191 ГК). | ||
| 3. В договорах (п. 9 ст. 1211 ГК РФ): если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в п. 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой договор более тесно связан. | ||
| 4. Компетенция арбитражных судов (пп. 10 п. 1 ст. 247 АПК РФ): АС в РФ рассматривают дела... в других случаях при наличии тесной связи спорного правоотношения с территорией РФ. | ||
| 5. Расширение (п. 6 Постановления 2019 № 24):при определении наиболее тесной связи суд на основе изучения существа возникших правоотношений сторон, а тж совокупности иных обстоятельств дела определяет преобладающую территориальную связь различных элементов правоотношения с правом конкретного государства и, в частности, учитывает м/ж и гражданство сторон - ФЛ; основное место деятельности и место учреждения сторон - ЮЛ; место нахождения обособленного подразделения ЮЛ, участвовавшего в заключении договора; место нахождения объекта гражданских прав, по поводу которого возникло правоотношение; место исполнения обязательств. При определении наиболее тесной связи суд также м. принимать во внимание, применение права какой страны позволит наилучшим образом реализовать общепризнанные принципы гражданского права и построения отдельных его институтов (защита добросовестной стороны, недопустимость извлечения преимуществ из своего недобросовестного поведения, запрет злоупотребления правом, защита слабой стороны, предпочтительность сохранения действительности сделки, запрет необоснованного отказа от исполнения обязательства и т.п.). | ||
| Закон страны продавца lex venditoris | 1. В узком смысле (пп. 1 п. 2 ст. 1211 ГК):если стороны договора международной купли-продажи товаров не выбрали применимое право, то применяется право государства, где находится (осуществляет свою деятельность) продавец. 2. В широком смысле:отсылка к праву того государства, где находится сторона, чье исполнение по договору имеет наиболее решающее значение для его содержания (ст. 1211 ГК РФ), characteristic performance | |
| Закон места заключения брака | 1. lex loci celebrationis:порядок заключения, форма брака, условия заключения брака, его действительность. 2. в РФ: а) форма и порядок заключения брака –законодательство РФ б) условия заключения брака –личный закон каждого из вступающих в брак (с соблюдением ст. 14 СК РФ) | |
| Закон места работы | 1. lex loci laboris:регламентация всего комплекса трудовых отношений с участием иностранных лиц. 2. Исключение:труд граждан в международных организациях, в дипломатических представительствах и консульских учреждениях государства. | |
| Закон места причинения вреда | 1. Lex loci delicti commissi (ст. 1219 ГК):весь комплекс правоотношений, вытекающих из причинения вреда. 2. в России (ст. 1219 ГК):к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. 2.1. что входит в содержание (ст. 1220 ГК):способность лица нести ответственность за причиненный вред; возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда; основания ответственности; основания ограничения ответственности и освобождения от нее; способы, объем и размер возмещения вреда. | |
| Закон места неосновательного обогащения | 1. lex loci conditionis (п. 1 ст. 1223 ГК):к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. | |
| Закон валюты долга | 1. Lex monetae: указание иностранной валюты (например, долларов США) для определения суммы долга не означает отсылки к соответствующему иностранному праву. | |
| Закон флага lex flagi | 1. В России:законом государства флага судна регулируется, в частности, правовое положение членов экипажа (ст. 416 КТМ), права на затонувшее в открытом море суда, а тж права на находящиеся на них грузы и иное имущество (ст. 417 КТМ), распределение вознаграждения между владельцем спасавшего судна, его капитаном и другими членами экипажа судна (ст. 423 КТМ). | |
| Закон суда | 1. Lex fori:право государства, где рассматривается спор. 2. В РФ (п. 3 ст. 1191 ГК):если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые... меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право. | |
| lex concursus | 1. Содержание:при оспаривании сделок должника, в отношении которого в стране учреждения реализуются публичные процедуры (включая банкротство), подлежат применению нормы права данной страны Судебная практика: Постановление Президиума ВАС РФ № 10508/13 от 12.11.2013 г. по делу № А40-108528/12 | |
| 3. Обратная отсылка (renvoi) и отсылка к праву третьего государства | ||
| Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства | Общие положения | 1. Общее правило (ст. 1190 ГК):любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела д. рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 1190 ГК. а) суть обратной отсылки:отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, а иностранное право отказывается от регулирования отношения и, в свою очередь, отсылает разрешение проблемы обратно («ренвуа» первой степени). Когда несколько государства – «международный пинг-понг». б) один из подходов – применить иностранное право так, как его применил бы иностранный правоприменитель. Кроме того, это официальный способ не применять иностранное право. |
| Общее правило – не допускается | 1. Общее правило – не допускается (ст. 1190 ГК):отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материально-правовым, а не к коллизионным нормам. а) расширение (п. 9 Постановления 2019 № 24):если иное не предусмотрено МД РФ или законом, отсылка КН РФ к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны, поэтому суду следует применять соответствующее иностранное право, даже если содержащиеся в нем КН указывают на применение российского права (обратная отсылка) или права др. иностранного государства (отсылка к праву 3 страны) (п. 1 ст. 1190 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 1190 ГК РФ суд учитывает указания иностранных коллизионных норм лишь в том случае, когда они содержат обратную отсылку к российскому праву при определении правового положения ФЛ (ст. 1195-1199, 1201 ГК РФ, ст. 156 СК РФ). | |
| б) международный коммерческий арбитраж (ст. 28 Закона о МКА):«... Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. | ||
| в) отсылка к праву третьего государства (не допускается, только пример):страна места жительства ребенка – Алжир при определении прав и обязанностей родителей и детей (ст. 163 СК РФ à п. 2 ст. 19 Вводного закона к ГГУ à право Алжира); | ||
| г) отсылка к праву четвертого государства (не допускается, только пример):при решении вопроса о полномочиях на заключение крупной сделки австрийским ЮЛ российская коллизионная норма (п. 1 ст. 1202 ГК) отправляет к праву Австрии (место регистрации иностранного ЮЛ). Коллизионное право Австрии по критерию оседлости – к праву Эстонии, а коллизионное право Эстонии по критерию основной хоздеятельности к праву Греции, которое по критерию оседлости обратно отправит к праву Эстонии. | ||
| Исключение - допускается | 1. Общее правило – применяется к правовому положению ФЛ (п. 2 ст. 1190 ГК):обратная отсылка м. приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица. 1.1. Изменения к ст. 1190 ГК:до 2013 г. обратная отсылка принималась только в отношении норм, закрепленных в ст. ст. 1195 - 1200 ГК РФ. 1.2. Примерный перечень вопросов сегодня: ст. 1195-1199, 1201, 1224 ГК, ст. 156 СК РФ. | |
| Примеры обратной отсылки | 1. Наследственные правоотношения после смерти наследодателя, имевшего место жительства в Германии (абз. 1 п. 1 ст. 1224 ГК à п. 1 ст. 25 Вводного закона к ГГУà материальное право РФ); 2. Дело Франца Форго; 3. Re Ross (1930) – английский суд применил коллизионную норму Италии, отославшую к праву Англии; 4. Наследование имущества РСФСР после смерти граждан РСФСР во Франции. 5. «Ромулус филмс лтд» против в/о «Совэкспортфильм». | |
| Подходы к renvoi в мире | 1. Страны, применяющие обратную отсылку в полном объеме: Австрия (ст. 5 Закона о МЧП 1978 г.). 2. Страны, принимающие обратную отсылку в отношении некоторых вопросов (Венгрия, Германия, Италия, Португалия, Польша, Турция, Франция, Швейцария, Россия и др.). 3. Отвергают применение обратной отсылки: Австралия, Бразилия, Греция, Египет, Испания, Перу, Сирия и др. См. тж. Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1985, Рим I, Рим II, Рим III. | |
| 4. Проблема квалификации юридических понятий при определении подлежащего применению права | ||
| Квалификация юридических понятий | Общие положения | 1. Общее правило (п. 1 ст. 1187 ГК):при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. а) цель квалификации:установить содержание юридических понятий, составляющих объем и привязку нормы (т.е. провести их квалификацию, истолковать). б) расширение – применение российского права (п. 7 Постановления 2019 № 24):если иное не предусмотрено законом, в частности п. 2 ст. 1187 ГК РФ, толкование юридических понятий для целей определения применимой КН осуществляется в соответствии с российским правом, даже если применимая коллизионная норма впоследствии указывает на иностранное право (п. 1 ст. 1187 ГК РФ). Например, само по себе то обстоятельство, что в праве соответствующего иностранного государства нормы о СИД и порядке их исчисления относятся к процессуальному праву, не является основанием для неприменения положений ст. 1208 ГК РФ об определении права, подлежащего применению к исковой давности, поскольку в соответствии с российским правом исковая давность квалифицируется в качестве материально-правового института. |
| 2. Исключения из общего правила о применении к квалификации российского права: а) исключение 1 (п. 2 ст. 1187 ГК):если при определении применимого права юридические понятия, требующие квалификации: 1) неизвестны российскому праву или 2) известны в ином словесном обозначении либо 3) известны с другим содержанием и не м.б. определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации м. применяться иностранное право. б) исключение 2 (ст. 1205.1 ГК):принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.Расширение (п. 7 Постановления 2019 № 24):в силу исключения, установленного ст. 1205 и пп. 1 ст. 1205.1 ГК РФ, принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где эта вещь находится. Положения ст. 1187 ГК РФ о квалификации юридических понятий применяются исключительно для целей толкования юридических понятий в российских коллизионных нормах. После определения применимого права на основании соответствующей коллизионной нормы суд осуществляет толкование применимых норм иностранного права, руководствуясь правилами статьи 1191 ГК РФ об установлении содержания норм иностранного права. Толкование юридических понятий в коллизионных нормах международных договоров осуществляется в соответствии с разделом 3 части 3 Венской конвенции 1969 года. а) п. 28 Обзора судебной практики ВС РФ № 5 (2017):при определении того, является ли норма иностранного права материальной или процессуальной, судам следует исходить не из ее расположения в системе НПА соответствующего государства, а из существа содержания нормы и регулируемых ею отношений. | ||
| Какие понятия м. нуждаться в квалификации? | 1. В объеме коллизионной нормы:«брак», «форма завещания», «форма сделки», «условия заключения брака», «недвижимость», «исковая давность», «дееспособность» и др. 2. В привязке коллизионной нормы:«место совершения сделки», «закон местожительства», «закон суда» и др. | |
| Примеры квалификации юридических понятий | 1. Проценты по обязательствам по обязательствам Судебная практика: 1. Определение № 305-ЭС16-13148(2) 2. Постановление АС МО от 19.12.2018 № Ф05-14082/2015 по делу № А41-15150/15 | |
| 2. Сроки исковой давности (ст. 1208 ГК):исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению. Расширение (п. 7 Постановления Пленума № 24): само по себе то обстоятельство, что в праве соответствующего иностранного государства нормы о СИД и порядке их исчисления относятся к процессуальному праву, не является основанием для неприменения положений ст. 1208 ГК РФ об определении права, подлежащего применению к ИД, поскольку в соответствии с российским правом ИД квалифицируется в качестве материально-правового института. Судебная практика: 1. Королевский Банк Шотландии против ООО «Молоко» (Постановление АС ЦО от 29.08.2018 № Ф10-3247/2018 по делу № А35-11100/2016); | ||
| 3. Способность лица к составлению завещания: а) в РФ – гражданское право (применяются коллизионные нормы в ГК) б) в Англии – семейного: вступление в брак отменяет действие выданного ранее завещания (применяются КН в СК РФ) | ||
| 4. Место и момент заключения договора: а) вРоссии и странах континентальной Европы момент заключения договора – получение акцепта оферентом (ст. 433 ГК), место заключения договора – тоже (ст. 444 ГК). б) в английском и японском праве момент заключения договора – момент отправления акцепта (доктрина «почтового ящика»), место заключения договора – место отправления акцепта. Тренажер: договор между российской и английской компанией заключен дистанционно | ||
| 5. Свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК, п. 23 Постановления Пленума ВС 2019 г. № 24): несмотря на то, что правило п. 1 ст. 162 ГК РФ в случае несоблюдения простой письменной формы сделки предусматривает последствия процессуального характера (лишение стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания), данная норма является нормой материального права (п. 1 ст. 1187 ГК РФ), а потому она не препятствует применению судом в соответствии со ст. 1209 ГК РФ иностранных норм, содержащих иные правила о форме сделок и последствиях их несоблюдения. Судебная практика: 1. Berezovsky v. Abramovich: является ли норма п. 1 ст. 162 материальной или процессуальной? | ||
| 6. Родительское благословение и брачный возраст: а) в Англии – форма брака (Ogden v. Ogden (1908), Lodge v. Lodge (1963), Simonin v. Mallac (1860)) б) во Франции – материальные условия заключения брака в) в России - ст. 156 СК РФ: форма и порядок заключения брака или условия заключения брака? | ||
| 7. Место жительства: а) Штат Невада – 24 ч, окр. Колумбия – 6 мес. б) Англия – три вида домицилия в) в РФ – ст. 20 ГК РФ (место, где лицо постоянно или преимущественно проживает) | ||
| 8. Иные термины:узаконение внебрачных детей в мечети, траст (институт вещного права или обязательственного), дарение mortis causa, наследственный траст (наш фонд сегодня?) и т.п. | ||
| В оговорке о применимом праве в договоре | 1.Варианты: «право», «нормативные акты», «законодательство», «международное право» и т.п. а) расширение (п. 14 Обзора 2013 № 158):в соглашении о применимом праве стороны правоотношения вправе использовать любые термины и формулировки, указывающие на выбор ими права того или иного государства. б) расширение (п. 27 Постановления 2019 № 24): в соответствии с п. 2 ст. 1210 ГК РФ соглашение о применимом праве либо д.б. прямо выраженным, либо определенно вытекать из условий договора или совокупности обстоятельств дела (подразумеваемое соглашение о применимом праве). В соглашении о применимом праве стороны вправе использовать любые термины и формулировки, указывающие на выбор ими того или иного права (например, указание на применение права, законодательства, законов, нормативных актов или норм определенной страны)… | |
| Унификация | Вариант разрешения проблемы | 1. Общее правило:основной способ решения проблемы конфликта квалификаций – включение в международные договоры определений терминов. Пример: Венская конвенция 1980 г. содержит определение договора купли-продажи |
| Предварительный коллизионный вопрос | Общие положения | Прежде чем применить коллизионную привязку, необходимо иногда поставить предварительный коллизионный вопрос. Пример в наследовании и семейном праве: 1. До определения применимого права к наследованию иногда необходимо определить применимое право к режиму имущества супругов или к действительности брака (Определение Верховного Суда РФ от 21.01.2014 N 78-КГ13-35). 2. Schwebel v Ungar |
| 5. Обход закона в МЧП – посмотреть Модельный закон для стран СНГ | ||
| Обход закона в МЧП | Общие положения | 1. Понятие:fraude a la loi - недобросовестный выбор иностранного права – not bona fide 2. Обход в семейном и наследственном праве при разводе (и права третьих лиц, затрагиваемые этим): пример про развод в Шотландии – R v. Loiley (1812), принцессу Бофремон (1878), sham marriages в США. В некоторых странах до сих законодательством запрещены разводы (Испания, Аргентина и др.). Для того чтобы получить развод, супруги из таких государств зачастую прибегают к обходу закона: выезжают за рубеж, принимают гражданство другого государства, разводятся, возвращаются обратно и вновь вступают в свое гражданство. 3. Права третьих лиц (на примере трастов):учреждение за рубежом трастов помогает избежать (обойти) применение национального семейного и наследственного законодательства, содержащего императивные предписания о разделе совместно нажитого имущества и определяющего обязательную долю в наследовании для несовершеннолетних детей, нетрудоспособных иждивенцев и т.п. |
| Обход императивных норм | 1. Обход налогового законодательства: учреждение компаний в офшорных юрисдикциях в целях исключения или минимизации налогообложения, создания более благоприятной структуры управления компаниями группы (холдинговой структуры), управления российскими активами, подчинения соглашений иностранному праву и иностранной юрисдикции в силу введения в них иностранного элемента. Пример - Дело Орифлэйм (определение ВС от 14.01.16 № 305-КГ15-11546). 2. Обход банковского контроля: 1. Олимпия vs. Parex Banca (Постановление Президиума ВАС РФ № 16404/11 от 24.04.2012 г.). 3. Обход императивных норм ГК: 1. Применение к договору залога денежных средств права Республики Киргизия (Постановление 9 ААС от 14.03.2018 № 09АП-3989/2018-ГК по делу № А40-69796/2017; | |
| Ограничения в российском праве | 1. Нормы непосредственного применения и публичный порядок(ст. 1192, 1193 ГК). 2. Proper Law и российские императивные нормы (п. 5 ст. 1210 ГК): применение российских императивных норм, если все элементы договора связаны с российской правовой системой и контракт не содержит достаточных иностранных характеристик. 3. Принцип добросовестности (ст. 10 ГК): не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). | |
| Последствия обхода закона | 1. Разъяснение судам (п. 8 Постановления Пленума 2015 г. № 25):к сделке, совершенной в обход закона с противоправной целью, подлежат применению нормы гражданского законодательства, в обход которых она была совершена. В частности, такая сделка м.б. признана недействительной на основании положений ст. 10 и п. 1, 2 ст. 168 ГК РФ. При наличии в законе специального основания недействительности такая сделка признается недействительной по этому основанию (например, по правилам ст. 170 ГК РФ) |