| 1. Основания применения иностранного права и экстерриториальное действие правовых норм | ||
| Основания применения иностранного права | Зачем применять иностранное право? | 1. Предпосылка: коллизионная норма в ГК, СК, КТМ, которые российские правоприменительные органы применяют как часть российского законодательства. а) практическая цель: дальнейшее признание российских актов, в которых выражены результаты применения иностранного права, за границей. б) декларативная цель: применение иностранного права необходимо для достижения справедливого результата при рассмотрении дела с иностранным элементом и основано на принципе разумности в регулировании соответствующих отношений. |
| Обязан ли российский правоприменитель знать и применять иностранное право? | 1. Знать– нет. | |
| 2. Применять - да:в РФ иностранное право рассматривается как вопрос права, а не факта; действует презумпция знания отечественного права (jura novit curia). а) обязанность применять в специальных нормах:для судов (п. 5 ст. 11 ГПК, 13 АПК), нотариусов (ст. 104 Основ законодательства о нотариате), сотрудников ЗАГС (ст. 2 ФЗ «Об актах гражданского состояния»). б) Расширение (п. 42 Постановления 2017 № 23): АС применяет нормы иностранного права при рассмотрении дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом, с соблюдением условий, предусмотренных ч. 5 ст. 13 АПК РФ, и правил применения норм иностранного права, установленных ст. 14 АПК РФ. в) иной подход (напр., Англия):иностранное право приравнивается к фактическим обстоятельствам дела (тогда доказывание норм иностранного права – обязанность сторон) в странах англо-американского права + отчасти Франция. г) выход:установлен механизм установления содержания иностранного права. | ||
| Последствия неправильной работы с алгоритмом | 1. Общее правило (пп. 4 ст. 270 АПК, пп. 4 ст. 330 ГПК РФ):неправильное применение госсудом иностранного права (в т.ч. ненадлежащее установление его содержания), а тж неправильное применение коллизионной нормы и избранного на ее основании правопорядка – основание для отмены или изменения решения. Расширение (п. 22 ИП Президиума ВАС РФ 2013 г. № 158):неисполнение или ненадлежащее исполнение судом обязанности по установлению содержания норм иностранного права в нарушение ст. 14 АПК РФ и ст. 1191 ГК РФ является основанием для изменения или отмены судебного акта. | |
| Нотариусы | 1. Общее правило:если нотариусу не удалось установить содержание иностранного права - применение в порядке аналогии закона п. 3 ст. 1191 ГК (применяет российское право). Технические детали:в России действует Notarial Worldwide Network (с 2009 г., до этого – Consultariat notarial international), в рамках которой нотариусы обмениваются информацией об иностранном праве. | |
| Экстерриториаль-ное действие правовых норм | Применение иностранных частных норм | 1. Суть:российские правоприменительные органы применяют иностранные гражданские, торговые, семейные источники, а иностранные правоприменительные органы – российские источники частного права. То есть, частноправовые нормы действуют экстратерриториально. |
| Применение иностранных публичных норм | 1. Общее правило:не допускается. Исключение:ст. 8 Минской конвенции 1993 г. (применять при исполнении иностранных судебных поручений процессуальное законодательство запрашивающего государства). | |
| Примеры: 1. Апелляционное постановление МГС от 06.02.2018 по делу № 10-1163/2018 (право Британских Виргинских Островов); 2. Королевский Банк Шотландии vs. ООО «Молоко» (Постановление АС ЦО от 29.08.2018 № Ф10-3247/2018 по делу № А35-11100/2016) 3. Американский суд оштрафовал российское дочернее предприятие HP (ЗАО «Хьюлетт-Паккард А.О.») за взятку с целью получить контракт на информатизацию Генпрокуратуры РФ. 3. Апелляционное постановление МГС от 06.02.2018 по делу № 10-1163/2018. | ||
| 2. Порядок установления содержания иностранного права | ||
| Порядок установления содержания иностранного права | Общие положения | 1. Общий подход – «как у себя на родине» (ст. 1191 ГК, 166 СК РФ, ст. 14 АПК):российские правоприменительные органы д. применить иностранное право так, как оно применяется «у себя на Родине», т.е. применить источники, которые действуют в иностранном государстве: в необходимой редакции, в соответствии с доктриной, судебной практикой, официальным толкованием. |
| Активность сторон спора | 1. Право сторон (абз. 2 п. 2 ст. 1191 ГК РФ): лица, участвующие в деле, м. представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. Толкование: суды не м. возлагать обязанность на стороны спора; последние вправе представлять документы о содержании норм иностранного права, но не обязаны это делать. | |
| 2. Исключение для АС (абз. 3 п. 2 ст. 1191 ГК РФ):по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права м.б. возложена судом на стороны. Толкование:споры, связанные с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, рассматриваются АС-ми, следовательно, только они м. возлагать соответствующую обязанность на стороны спора (суды общей юрисдикции - нет). | ||
| 3. Процессуальный аспект (п. 17 Обзора 2013 г. № 158):при этом суд обязан вынести определение о возложении на сторону обязанности по предоставлению сведений о содержании нормы иностранного права. а) активность суда при этом (п. 44 Постановления 2017 № 23):возложение данной обязанности на сторону не означает освобождения суда от обязанности по установлению содержания норм иностранного права. б) последствия для стороны (п. 18 Обзора 2013 № 158):сторона, не исполнившая возложенную на нее судом обязанность по представлению сведений о содержании норм иностранного права, не вправе впоследствии ссылаться на неустановление АС содержания иностранного права, если АС предпринял достаточные меры для его установления. | ||
| 4. Иные правоприменительные органы:нотариусы и сотрудники ЗАГСа не м. переложить эту обязанность на стороны. | ||
| Содействие сторон См. тж. ст. 9 АПК РФ состязательность сторон | 1. Истец (п. 2 ст. 125 АПК, ст. 131 ГПК): в исковом заявлении опирается на условия договора и нормы, подлежащие применению. 1.1. Ответчик (пп. 3 п. 5 ст. 131 АПК, пп. 2 п. 2 ст. 149 ГПК): в отзыве на иск или возражениях на иск и впоследствии излагает свои нормы. 2. Ранее:стороны непредпринимательского спора и участники нотариальных и регистрационных действий до 2013 не б. обязаны представлять сведения об иностранном праве. 3. Сейчас:в 2013 году добавили «и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм», тем самым расширив круг действий (ранее только представлять документы). | |
| Унификация | Международные договоры об информации: Европейская конвенция 1968 г. «Об информации относительно иностранного законодательства», Минская конвенция 1993 г. «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» (ст. 15), Двусторонние договоры, Соглашение СНГ об обмене правовой информацией 1994 г. (Москва), Конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей (Гаага 19.10.1996) (ст. 30). | |
| Специальные положения | Источники иностранного права, подлежащие применению | 1. Общее правило (п. 1 ст. 1191 ГК):Иностранные нормы в соответствии с их (1) официальным толкованием, (2) практикой применения и (3) доктриной в соответствующем государстве. 2. Смысл такой классификации:для каждого государства круг источников является уникальным, основные: законы (статуты), судебная практика (в т.ч. прецеденты), доктрина (научные труды и т.п.), обычаи (важный неписаный источник права многих государств). а) Европейская конвенция (ст. 7): объективная и непредвзятая информация относительно законодательства. Ответ д. содержать юридические тексты и судебные решения, м. прилагаться любая дополнительная информация: выдержки из доктрин и резюме слушаний, пояснительные комментарии. б) суд не принимает заключение эксперта (п. 46 Постановления 2017 № 23): заключение эксперта не признается относимым и допустимым доказательством, если оно представляет собой анализ отношений сторон и представленных по делу доказательств (ст. 67, 68 АПК РФ) |
| К кому может обратиться суд за содействием? | 1. Общее правило (абз. 1 п. 2 ст. 1191 ГК): а) Министерство юстиции РФ:пп. 27 п. 7 Положения о Минюсте РФ - обмен правовой информацией с иностранными государствами. Департамент международного права и сотрудничества. Не обязан предоставлять информацию об иностранном праве. б) иные компетентные органы и организации в РФ и за рубежом:МИД РФ, ТПП, консульства и посольства соответствующих государств в РФ, образовательные, научные или учебные заведения РФ, в которых имеются структурные подразделения, занимающиеся исследованиями иностранного права. в) эксперты:специалисты не названы, но являются самыми распространенными источниками. 1.1. Расширение (п. 45 Постановления 2017 № 23):учитывая положения ч. 2 ст. 14 АПК РФ, в целях установления содержания норм иностранного права арбитражный суд м. обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в компетентные органы или организации, привлечь эксперта либо специалиста (ст. 55 и 551 АПК РФ, п. 2 ст. 1191 ГК РФ). 1.2. Расширение (п. 8 Постановления Пленума 2014 № 23): вместе с тем в целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в компетентные органы или организации, привлечь специалиста либо эксперта (ч. 2 ст. 14 АПК РФ, п. 2 ст. 1191 ГК РФ). | |
| Заключения профессионалов | 1. Заключение эксперта: а) требования к экспертам (п. 45 Постановления 2017 № 23): д. обладать специальными познаниями в области иностранного права, что м. подтверждаться его научными исследованиями в области иностранного права или его практической деятельностью в данной сфере. б) источники в заключении эксперта (п. 46 Постановления 2017 № 23): при оценке заключения эксперта суд учитывает наличие в нем ссылок на нормы иностранного права, практику их официального толкования и применения, включая разъяснения судебных инстанций, примеры разрешения сходных конфликтных ситуаций, выдержки из правовой доктрины. | |
| 2. Заключение специалиста: а) природа (п. 19 ИП Обзора № 158 от 2013 г.): заключение специалиста о содержании норм иностранного права готовится в порядке содействия суду (абз. 2 ч. 2 ст. 14 АПК РФ, абз. 2 ч. 2 п. 2 ст. 1191 ГК) и не является экспертным заключением по смыслу ст. ст. 55, 82, 83, 86 АПК РФ. б) когда заключения достаточно (п. 20 ИП Президиума ВАС РФ № 158 2013, абз. 6 п. 44 Постановления 2017 № 23): АС вправе считать содержание иностранного права установленным, если представленное одной из сторон заключение по вопросам содержания иностранного права содержит необходимые и достаточные сведения и не опровергнуто при этом другой стороной путем представления сведений, свидетельствующих об ином содержании иностранного права. в) заключения специалистов сторон противоречат друг друга:суд выбирает позицию в зависимости от внутреннего убеждения. | ||
| Документы об иностранном праве | аффидевиты, заключения экспертов (адвокатских бюро,...), выдержки или полные тексты иностранных источников, legal opinion and lawyer statement in common law countries or certificat de coutume (фр.) – «свидетельство обычая» | |
| Судебная практика | 1. ВТБ Кэпитал ПиЭлСи (VTB Capital plc) vs. ООО «Альфа СОЛАР» (Дело № А40-218686/15-56-1893 03 мая 2017 года). 2. Специалист А. Трухтанов. Решение АСГМ от 13 ноября 2010 года по делу № А40-154398/09-10-852 3. Napa Valley. Постановление Президиума СИП от 30.03.2018 N С01-111/2018 по делу № СИП-237/2017/ | |
| 3. Применение права страны со множественностью правовых систем (ст. 1188 ГК) | ||
| Применение права страны с множественностью правовых систем | Общие положения | 1. Понятие (ст. 1188 ГК):в случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано. 2. Типы множественности правовых систем:интертерриториальные, интерперсональные и интертемпоральные. |
| Интертер-риториальные коллизии | 1. Содержание:в одном государстве несколько правовых систем в различных административно-территориальных образованиях. а) расширение (п. 8 Постановления Пленума ВС 2019 г. № 24):если в соответствующей стране действует несколько правовых систем в различных административно-территориальных образованиях и коллизионная норма законодательства РФ содержит отсылку к праву места жительства ФЛ, то правоотношение регулируется правом административно-территориального образования, в котором указанное ФЛ постоянно или преимущественно проживает. б) посмотреть Кейптаунскую конвенцию | |
| 2. Примеры: а) в США каждый штат имеет свое частное право, сложившееся из собственных судебных прецедентов и принимаемых законов. б) Соединенное Королевство состоит из Англии и Уэльса, Шотландии и Северной Ирландии. | ||
| Судебная практика: 1. Гонконг получил статус специального административного района КНР. Основной закон для этой территории был одобрен Национальным народным конгрессом Китая в марте 1990 г. и основан на принципе «одна страна - две системы». Этим законом подтверждалась возможность существования в рамках единого китайского государства различных экономических и юридических систем. Так, несмотря на то, что Гонконг входит в состав КНР, эта юрисдикция обладает значительной автономией: собственными законами, а также правовой, денежной, таможенной и эмиграционной системами (решение коллегии арбитров МКАС при ТПП от 9 октября 2017 года № М-17/2017). 2. Право США (Дело № КГ-А40/7551-07). | ||
| Интерперсональные коллизии | 1. Содержание:существование подсистем права для круга лиц, объединенных религией либо цивилизацией. Примеры: а) в кодифицированное право для европейцев в бывшей метрополии и обычное право племен туземцев в странах Экваториальной Африки; б) в ЮАР права коренного населения и европейцев. | |
| Интертемпоральные коллизии | 1. Содержание:какой круг источников и в какой редакции применить к спорному правоотношению. Примеры:в момент возникновения действовал один закон (правовая система), а в момент рассмотрения спора – другой (ая). ГК Тайваня:есть о ретроспективном действии норм. | |
| 4. Оговорка о публичном порядке (ст. 1193 ГК) | ||
| Оговорка о публичном порядке | Содержание | 1. Общее правило (п. 1 ст. 1193 ГК, 167 СК):подлежащая применению норма иностранного права в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом; в этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. 2. Ограничения в применении (п. 2 ст. 1193 ГК):при этом отказ в применении нормы иностранного права не м.б. основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ. а) Расширение (п. 12 Постановления Пленума 2019 г. № 24):в исключительных случаях суд не применяет норму иностранного права, подлежащую применению в силу соглашения сторон о выборе применимого права, коллизионных норм МД или законов РФ, если последствия применения такой иностранной нормы явно противоречат публичному порядку РФ с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом (ч. 1 ст. 1193 ГК РФ, ст. 167 СК РФ). Отсутствие в российском праве норм или правовых институтов, аналогичных нормам или правовым институтам применимого иностранного права, само по себе не является основанием для применения оговорки о публичном порядке. б) ИП Президиума ВАС РФ 2013 № 156 «Обзор практики рассмотрения АС дел о применении оговорки о публичном порядке как основания отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений»: п. 1-12. в) Постановление Пленума ВС РФ от 10.12.2019 № 53 «О выполнении судами РФ функций содействия и контроля в отношении третейского разбирательства, МКА»:под публичным порядком в целях применения указанных норм понимаются фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы РФ. Для отмены или отказа в принудительном исполнении решения третейского суда по мотиву нарушения публичного порядка суд д. установить совокупное наличие двух признаков: во-первых, нарушение фундаментальных принципов построения экономической, политической, правовой системы РФ, которое, во-вторых, м. иметь последствия в виде нанесения ущерба суверенитету или безопасности государства, затрагивать интересы больших социальных групп либо нарушать конституционные права и свободы ФЛ или ЮЛ. |
| Процессуальные аспекты | 1. Презумпция по доказыванию (п. 3 Обзора 2013 г № 156):сторона, заявляющая о противоречии признания и приведения в исполнение иностранного судебного или арбитражного решения публичному порядку РФ, д. обосновать наличие такого противоречия. 2. Последствия применения оговорки о публичном порядке:правоприменительный орган применяет российское право или отказывает в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда. | |
| Специальные положения об оговорке о публичном порядке | Разновидности | 1. Негативная: сама оговорка о публичном порядке, т.е. нарушение принципов (сама ст. 1193 ГК); 2. Позитивная: нормы непосредственного применения (ст. 1192 ГК) – нарушение конкретных норм. |
| Подходы к содержанию публичного порядка | Подход 1: Конституционные и отраслевые принципы: а) основы правопорядка РФ, нарушение которых, в т.ч. и при приведении в исполнение решений иностранных судов или арбитражей, м. бы породить результат, недопустимый с т.з. российского правосознания. К основополагающим принципам российского права, в частности, относятся принципы, нашедшие свое отражение в Конституции РФ, а также основных началах гражданского права. б) фундаментальные правовые начала (принципы), обладающие высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы государства. К таким началам, в частности, относится запрет на совершение действий, прямо запрещенных сверхимперативными нормами законодательства РФ (ст. 1192 ГК РФ), если этими действиями наносится ущерб суверенитету или безопасности государства, затрагиваются интересы больших социальных групп, нарушаются конституционные права и свободы частных лиц (п. 1 ИП Президиума ВАС РФ от 26.02.2013 № 156). в) установленные государством основополагающие нормы об экономическом и социальном устройстве общества, главные устои основ правопорядка, закрепленные Конституцией РФ и федер законодательством РФ (определение ВС РФ от 19.08.2008 № 91-Г08-6). | |
| Подход 2: только конституционные принципы:покушение на основы правопорядка или нравственности конкретного общества, а не нарушение отдельных отраслевых правовых принципов (Определение ВАС от 28.04.2012 № ВАС-5156/12). | ||
| Примеры негативной оговорки | 1. Гражданский процесс: а) ч. 7 ст. 244 АПК РФ. Основания отказа в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда и иностранного арбитражного решения: АС отказывает в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда полностью или в части в случае, если: … исполнение решения иностранного суда противоречило бы публичному порядку РФ. б) ст. 412 ГПК. Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда:1. Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда допускается в случае, если:... 5) исполнение решения м. нанести ущерб суверенитету РФ или угрожает безопасности РФ либо противоречит публичному порядку РФ. Судебная практика: 1.Ненадлежащее уведомление ответчика о времени и месте рассмотрении дела (право на защиту с учетом принципов равноправия сторон, состязательности, непосредственности судебного разбирательства), нарушение исключительной компетенции арбитражного суда РФ (ст. 248 АПК РФ) – (Blevrant Ltd v. ООО «Инвестиционная компания «Красный Октябрь» дело № А56-13465/2016). 2. ИП Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 № 96 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов» | |
| 2. Международный коммерческий арбитраж (Нью-Йоркская конвенция 1958 г. ст. V): в признании и приведении в исполнение арбитражного решения м.б. отказано, в т.ч., если компетентная власть страны, в которой испрашивается признание и приведение в исполнение, найдет, что объект спора не м.б. предметом арбитражного разбирательства по законам этой страны, или признание и приведение в исполнение этого решения противоречит публичному порядку этой страны. Пример: вычислительная ошибка в решение LCIA и отказ российского суда признать и исполнить его («Деловые линии»). | ||
| 3. Вещное право: Судебная практика: 1. ст. 1, п. 2 ст. 218 ГК, ч. 1,3 ст. 35 Конституции РФ (Покупатель, не став собственником спорного аттракциона и зная об этом факте, без законных оснований и уведомления собственника имущества внес значительные модификации в оборудование, Конниленд АГ v. ООО «Мир-Дизайн», дело № А40-87194/13-68-844). | ||
| 4. Обязательственное право: а) компания в одностороннем порядке отказалась от договора, заключенного ее Гендиром, привлеченным впоследствии к уголовной ответственности за коммерческий подкуп (п. 2 Обзора 2013 № 156). б) отсутствие ранее в праве РФ заверений об обстоятельствах – не основание для применения оговорки (п. 5 Обзора 2013 № 156). в) судебный залог не ограничивает доступ к суду (п. 7 Обзора 2013 № 156). г) аномально высокий размер убытков, конфискация без должной компенсации, контрабандные договоры, подкуп должностных лиц, обход императивных норм иностранного права (например, правил валютного законодательства). Судебная практика: 1. Суд первой инстанции неправильно сослался на публичный порядок (Постановление АС УО от 04.12.2017 № Ф09-7027/17 по делу № А76-14670/2017) | ||
| 4. Семейное и наследственное право:развод на основании одностороннего волеизъявления мужа (репудиация), признание полигамных и однополых браков, религиозные обычаи шариата (иски о наказании супруга, наследование в ущерб нетрудоспособным иждивенцам), нарушение прав несовершеннолетних (пример про Канаду), расторжение брака и взыскание алиментов по праву ОАЭ, суррогатное материнство в Италии и Тайланде. Гаагская конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам от 2 октября 1973 (ст. 11) | ||
| 5. Нормы непосредственного применения (сверхимперативные нормы) | ||
| Общие положения | Общие положения | 1. Понятие (п. 1 ст. 1192 ГК):правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в т.ч. для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (нормы непосредственного применения). |
| 2. Подход ВС (п. 10 Постановления 2019 № 24):судам следует учитывать, что не любая императивная норма в значении ст. 422 ГК РФ является нормой непосредственного применения. К нормам непосредственного применения по смыслу ст. 1192 ГК РФ относятся только такие императивные нормы, которые вследствие указания в них самих или ввиду их особого значения, в т.ч. для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Императивная норма права имеет особое значение и относится к нормам непосредственного применения, если она имеет своей основной целью защиту публичного интереса, связанного с основами построения экономической, политической или правовой системы государства | ||
| Две группы | 1. такие «вследствие указания в самих императивных нормах» (пример - п. 2 ст. 414 КТМ РФ): при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяются правила КТМ; наличие такого соглашения не м. повлечь за собой устранение или уменьшение ответственности, которую в соответствии с КТМ перевозчик д. нести за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, утрату или повреждение груза и багажа либо просрочку их доставки. Ранее – форма внешнеэкономической сделки (ст. 1209, п. 3 ст. 162 ГК РФ в прежней редакции). | |
| 2. относимые к таковым «ввиду их особого значения»:в т.ч. для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гр. оборота» - суд устанавливает императивность нормы в каждом конкретном случае. | ||
| Примеры норм непосредственного применения | 1. Отдельные нормы:ст. 166 (право суда применить последствия недействительной сделки по своей инициативе), ст. 205 (о восстановлении СИД), ст. 333 (право суда уменьшить неустойку, явно несоизмеримую с убытками), ст. 404 (право суда уменьшить размер ответственности должника по вине кредитора), ст. 9 (о признании недействительными действий по добровольному ограничению правоспособности участников гражданского оборота), п. 2 ст. 393, п. 3 ст. 1007 ГК, ст. 1034, п. 2 ст. 1033 ГК, ст. 1149 ГК, ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне» | |
| 2. Несостоятельность (п. 5 ст. 213.25 Закона о банкротстве): Судебная практика: 1. Ничтожность сделок, совершенных гражданином-банкротом с даты признания его несостоятельным, в отношении имущества, составляющего конкурсную массу (Постановление 10 ААС от 17.10.2017 № 10АП-13516/2017 по делу № А41-78484/15) | ||
| 3. Вещное право (ст. 209 ГК):дистрибьютор, приобретающий право собственности на товар, вправе производить отчуждение товара на условиях, отличающихся от предусмотренных дистрибьюторским договором | ||
| 4. Целые законы: а) ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» 2008 г. (п. 16 ИП Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 № 158 «Обзор практики рассмотрения АС дел с участием иностранных лиц») б) ФЗ «об АО», «ООО», «О транспортно-экспедиционной деятельности» 2003 г (об ответственности экспедитора), «О защите прав потребителей». | ||
| 5. Таможенные, валютные, налоговые нормы, СНИПы: а) несоблюдение стороной договора положений российского законодательства о валютном регулировании и валютном контроле, что противоречит как общим принципам права (принципу добросовестности и запрета злоупотребления правом), так и специальным принципам законодательства о валютном регулировании и валютном контроле (принципу единства внешней и внутренней валютной политики РФ) – (Постановление АС УО от 04.12.2017 N Ф09-7027/17 по делу № А76-14670/2017) б) Постановление АС УО от 03.03.2016 N Ф09-208/16 по делу № А60-9471/2015 (неудачная попытка). | ||
| 6. За рубежом:запрет рабства, проституции, карточных долгов и пр. | ||
| Судебная практика: 1. Право на обращение в суд принадлежит только истцу в соответствии с арбитражной оговоркой - Постановление АС МО от 14.03.2016 № Ф05-726/2016 по делу № А40-125181/2013. 2. Усыновление российских граждан – исключительная подсудность российских судов - П. v. Брянский областной суд: Определение Верховного Суда РФ от 05.04.2005 № 83-Г05-3 | ||
| Специальные положения | Иностранные нормы непосредственного применения | 1. Понятие (п. 2 ст. 1192 ГК):при применении права к-л страны согласно правилам Раздела VI ГК суд м. принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения. При этом суд д. учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения. Судебная практика: 1. ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» (Определение АСГМ от 14.03.2003 по делу № А40-51595/02-69-531) |
| «Обычные» российские императивные нормы | 1. Природа:не нормы непосредственного применения в контексте ст. 1192 ГК. а) основное отличие от норм непосредственного применения:применяются только при выборе российского права (ст. 421, 422 ГК и т.п.), а нормы непосредственного применения действуют наряду с нормами избранного правопорядка. б) примеры обычных императивных норм в МЧП (п. 5 ст. 1210):если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не м. затрагивать действие императивных норм права страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства. в) расширение (п. 31 Постановления Пленума 2019 № 24):по смыслу данной нормы суд применяет любые императивные нормы российского законодательства вне зависимости от их квалификации в качестве норм непосредственного применения в значении ст. 1192 ГК РФ, если в спорном отношении полностью отсутствует имеющий значение для дела иностранный элемент (например, все стороны спорного отношения являются российскими организациями, предмет спора находится на территории РФ, имеющие значение для спора действия сторон, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, б. совершены на территории РФ). 2. Сроки исковой давности не являются нормами непосредственного применения: а) с одной стороны (ст. 198 ГК): сроки ИД и порядок их исчисления не м.б. изменены соглашением сторон». б) с другой сторон (п. 16 Обзора 2013 г. № 158 à ст.1208 ГК): если стороны договора избирают иностранное право с другими СИД, то такой выбор является действительным (с учетом проблемы квалификации юридических понятий). | |
| Судебная практика: 1. Существенные условия независимой гарантии – не нормы непосредственного применения (POSH Semco Pte Ltd v. ООО «Восток Морнефтегаз», Постановление АС ДО от 03.10.2017 № Ф03-3650/2017 по делу № А59-2509/2016). | ||
| Зарубежный подход | Рим I (аналог п. 2 ст. 1192 ГК): Effect may be given to the overriding mandatory provisions of the law of the country where the obligations arising out of the contract have to be or have been performed, in so far as those overriding mandatory provisions render the performance of the contract unlawful. In considering whether to give effect to those provisions, regard shall be had to their nature and purpose and to the consequences of their application or non-application. | |
| 6. Принцип взаимности в МЧП | ||
| Принцип взаимности principle of mutuality | Общие положения | 1. Понятие (ст. 1189 ГК):иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Презумпция взаимности:в случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное. |
| 2. Разновидности взаимности: а) материальная взаимность:предоставление иностранным лицам только тех прав, которые предоставляются отечественным лицам в соответствующем иностранном государстве (ст. ст. 1336, 1341 ГК). б) формальная взаимность:предоставление иностранным гражданам тех же прав, которые предоставляются отечественным гражданам. | ||
| Примеры упоминания | 1. Иностранные государства: ст. 417.9 ГПК, 256.9 АПК РФ, ст. 4 Закона о юрисдикционных иммунитетах. Судебная практика: 1. Skystep Trading Ltd v. Дуданов К.В. (Постановление АС СЗО от 26.07.2017 № Ф07-5677/2017 по делу № А56-56269/2016) | |
| 2. Иностранные ФЛ и ЮЛ: «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (пп. 10 п. 4 ст. 13 ФЗ) | ||
| 3. Несостоятельность (п. 6 ст. 1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»): признание иностранных решений о несостоятельности на началах взаимности. Судебная практика: 1. Признание определения Высокого Суда Правосудия Англии о несостоятельности Владимир Кехмана (Постановление АС СЗО от 06.07.2016 № Ф07-4266/2016 по делу № А56-71378/2015). | ||
| 4. Семейное право (п. 2 ст. 157 СК РФ): признание консульских и дипбраков, заключенных в РФ. | ||
| 5. Гражданский и арбитражный процесс: Судебная практика: 1. Признание решений судов: Россия – Эстония (Постановление 10 ААС от 26.06.2018 № 10АП-529/2018 по делу № А41-77586/17) 2. Судебный залог в Германии (Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954) 3. Признание решений международных третейский судов стран, не участвующих в НЙ 1958 г. |