Глава 7 ПЕРЕДАЧА ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРАВА

§ 7.1. Общие положения

Независимо от мотивации интеллектуальной деятельности ее резуль-1рты могут быть использованы самим владельцем (автором или его работо-штелем) в своем собственном производстве либо проданы другим липам.

Впоследствии русскоязычное слово «продажа» было заменено транс­литерированным английским термином «коммерциализация» без измене­ния его сути. Более мягким синонимом продажи права является термин «передача права» (transfer).

Коммерциализация — это продажа исключительного права интеллек­туальной собственности на договорной основе.

Весьма часто при использовании термина «коммерциализация» допускаются ошибки. Например, когда говорят о коммерциализации изо­бретений, забывают, что может быть продано (коммерциализировано) пра-90 на объект интеллектуальной собственности, но не материальный объект. Другое дело, что передача прав влечет передачу объекта, выраженного в рой или иной материальной форме, на некоторых условиях, поскольку ни­какое использование объекта невозможно, если не передан объект использова­ния.

Другими словами, существует следующий принцип.

Принцип неделимости исключительного права и объекта интел­лектуальной собственности — продажа исключительного права влечет передачу объекта, выраженного в материальной форме.

Продажа исключительного права может осуществляться в двух фор­мах:

•отчуждение (уступка) прав;

•передача прав.

При отчуждении прав продается все исключительное право.

При передаче прав продается часть делимого исключительного права одному или нескольким лицам. В первом случае исключительное право \ может переходить только к одному лицу, и поэтому такая передача называ­ется исключительной. Во втором случае право может переходить к несколь­ким лицам, и поэтому такая передача называется неисключительной.

Существует различие между отчуждением исключительного права и пе­редачей исключительного права как форм перехода исключительного права от одних лиц к другим. Такое различие в основном проявляется в форме оплаты передаваемого исключительного права. В случае отчуждения оплата производится единовременно всогласованном размере, а в случае перс-хода выплата вознаграждения может быть не только разовой, например паушальный платеж, но и продолжаться (роялти) по мере использования объекта, на который передано исключительное право.

Продажа исключительного права во многом сходна с продажей вещно­го права, т. е. права владеть, пользоваться и распоряжаться той или иной вещью. Вещное право являлось одним из элементов римского частного права, в котором регламентировалась передача по договору вещного права от одного лица к другому. Понятие договора, сложившееся за тысячелетия, обычно определяется следующим образом.

Договор — соглашение нескольких лиц о взаимных правах и обязанно­стях, осуществляемых определенными действиями.

Передача вещного права по договору впоследствии была расширена на исключительное право интеллектуальной собственности. В настоящее! время сложилась развитая теория и практика контрактного и договорного права, которые установили следующий основной принцип.

Принцип договорной передачи права — обязательность передачи и<- ключительного права интеллектуальной собственности по письменно-му договору в интересах продавца и покупателя на установленных ими условиях.

В большинстве стран передача исключительного права на любые объекты интеллектуальной собственности осуществляется по письмен-1 ному лицензионному договору. В Советском Союзе и долгое время в стра-1 нах с переходной экономикой передача исключительного авторского I права осуществлялась по авторскому договору. Однако из-за противо речивого характера авторского договора и его неприменимости к слу-| жебным произведениям, а также к объектам смежных прав передач;! любого исключительного права должна оформляться лицензионными I договорами.

В одном из недавних исследований ВОИС, подготовленном специали-1 стами как развитых, так и развивающихся стран¹, используется только тер-1 мин «лицензирование» в отношении передачи исключительного авторско- I го права. Никаких авторских договоров законодательство большинства I стран не признает. Продолжающееся использование термина «авторский I договор», в частности в законах об авторском праве некоторых стран с по реходной экономикой, — это анахронизм, оставшийся в наследство от за- I конодательства Советского Союза.

По этой причине многие страны с переходной экономикой отказались I от авторских договоров. Гражданский кодекс Российской Федерации pei

 

§ 7.2. Переход прав по закону

Переход исключительного права по наследству на объекты промыш-' ленной собственности установлен в ст. 1232(5) Гражданского кодекса Рос­сийской Федерации, предусматривающей государственную регистрацию на основании свидетельства о праве на наследство. Переход исключитель­ного права на произведения литературы, науки и искусства установлен и ст. 1283, а исполнений — в ст. 1318.

Следует отметить, что в законодательстве не всегда делается очевидная оговорка, что исключительное право может переходить по наследству или в порядке правопреемства только в том случае, если оно не было передано иным лицам по договору исключительным образом. Без такой оговорки заяв­ленный переход исключительного права по наследству или в порядке правопреемства, по существу, нарушает условия договоров, на основании которых исключительное право было полностью передано.

Например, перед смертью изобретатель мог передать исключительным образом свое исключительное право на те или иные изобретения. После его смерти, следуя положениям закона, это право должно перейти к на­следникам. Другими словами, переданное право отчуждается в пользу на­следников. Более того, никакой компенсации лицу, у которого отчуждает­ся переданное ему по договору право, закон не предусматривает. Эти проблема легко разрешается, если принять то обстоятельство, что по на­следству не может быть передано то, что отсутствует. Например, если ис­ключительное право изобретатель уступил или передал, то этого права у него уже нет, поэтому после его смерти нет объекта отчуждения в полыу наследников.

Помимо перехода исключительных прав ограниченному числу лиц по закону исключительное право может переходить к неограниченному числу лиц в связи с истечением срока действия этого права. Таким образом, ис­ключительное право на объекты интеллектуальной собственности при ис­течении срока их действия переходит в общественное достояние.

 

§ 7.3. Отчуждение исключительного права

Отчуждение исключительного права — это переход всего права по пись менному договору от правообладателя к правопреемнику на установлен -ных ими условиях.

Многие страны признают отчуждение исключительных прав, т. е. за­конодательство дает возможность автору или иному правообладателю пол ностью уступить исключительное право другому лицу, которое становится владельцем права интеллектуальной собственности. В других же странах отчуждение исключительных прав не предусмотрено законодательством,

Однако фактически тот же самый результат может быть достигнут переда­чей исключительных прав с помощью лицензионного договора. Междуна­родное бюро ВОИС в этой связи разъясняет, что если срок действия дого­вора равен всему сроку действия исключительного права и договор охватывает все исключительное право, статус правопреемника по отноше­нию к третьим лицам практически такой же, как и статус первичного вла­дельца исключительного права'.

Отчуждение исключительного права, как правило, оформляется не ли­цензионным договором, а договором отчуждения исключительного права или договором уступки исключительного права. Отчуждение может быть как возмездным, так и безвозмездным, например дарение. Отчуждение осу­ществляется главным образом по воле собственника на основе договора, заключаемого с приобретателем исключительного права.

Впоследствии правопреемники могут уступить или передать ис­ключительное право иным лицам, если это допускают условия договора с обладателем первичного права.

Существуют случаи нетрадиционной уступки исключительного права.

Во-первых, исключительное право на объект интеллектуальной собственности может быть уступлено правообладателем обществу, т.е. передано вобщественное достояние до истечения срока действия исключительного права.

Во-вторых, государство с согласия автора может выкупить исключи­тельное право на объект интеллектуальной собственности с его переходом в общественное достояние. Это позволит сделать объект доступным гораздо большему числу лиц для образовательных, культурных и исследовательских целей. В результате государство может оказать реальную поддержку авторам и; содействовать сохранению интеллектуального потенциала страны.

Необходимость выкупа произведений и передачи их в общественное достояние неоднократно высказывалась ранее. Например, в докладе ко-j миссии Санкт-Петербургского литературного общества прямо говори­лось, что «надо принять серьезные меры к тому, чтобы великие сокровища! духа, таящиеся в сочинениях великих писателей наших, стали националь­ным достоянием. Тут не следовало бы даже останавливаться перед крупны­ми расходами. Почему бы нации не стать, например, на место [издателя] Глазунова и не предложить Тургеневу те 50 000 рублей, за которые писа-: тель продал свое авторское право? Тогда бы сочинения Тургенева стоили не 15 руб., а каких-нибудь 2—3 руб. Ассигнуются же огромные суммы на поднятие эстетического уровня народа путем приобретения знаменитых картин».

Возможность добровольного выкупа исключительного права у автора не имеет никакого отношения к принудительному отчуждению авторского права, которое существовало в СССР, — «авторское право на издание, пуб­личное исполнение и иное использование произведения может быть при­нудительно выкуплено государством у автора».

В-третьих, при продаже оригинала произведения (картины, скульпту­ры, иного объекта изобразительного и прикладного искусства) автор усту­пает некоторые исключительные права на это произведение, в частности право на публичный показ оригинала или экземпляра произведения для его рекламы и возможной перепродажи. Право на показ означает и огра­ниченное право на воспроизведение произведения. Как уже отмечалось, за автором сохраняются право следования и право доступа.

 

§ 7.4. Передача исключительного права

Передача исключительного права на объект интеллектуальной собст­венности — это переход права по письменному лицензионному договору от правообладателя к правопреемнику на установленных ими условиях.

В настоящее время гражданское законодательство не регламентируем ни форму, ни содержание лицензионных договоров на передачу исключи­тельного права. Правообладатель и правопреемник свободны при заклю­чении лицензионного договора. Вместе с тем лицензионные договоры должны содержать некоторые обязательные или существенные положе­ния, которые либо прямо установлены в гражданском законодательстве, либо из него следуют.

Краткий обзор существенных условий лицензионных договоров мож­но найти во множестве публикаций, одной из которых является исследова­ние, подготовленное в ВОИС специалистами разных стран¹.

Лицензионный договор о передаче исключительного права должен со­держать несколько обязательных положений, к числу которых относя! прежде всего следующие.

Передаваемые права. Влицензионном договоре должны быть опреде­лены передаваемые права. Если права не указаны в договоре в качестве пе­редаваемых! они считаются непереданными.

Способ передачи прав. Исключительное право может быть передано исключительным или неисключительным способом. Возможны следую щие три способа передачи прав:

• передача единственному правопреемнику исключительного права без сохранения за правообладателем переданного права (исключительная передача);

•передача единственному правопреемнику исключительного права с сохранением за правообладателем переданного права (единственная пере­дача);

•передача любому числу правопреемников исключительного права с сохранением за правообладателем переданного права (неисключительная передача).

При исключительной передаче исключительное право полностью пе­реходит к правопреемнику, а первичный правообладатель теряет соответ­ствующее исключительное право, т. е. он не может использовать соответ­ствующий объект интеллектуальной собственности и распоряжаться им. Законодательство об авторском праве допускает возможность передачи не только всего исключительного права, но и его части. В случае передачи части исключительного права первичный правообладатель сохраняет пра-1ю использовать произведение способом, право на которое не было пере­дано. Следует признать, что такая частичная передача исключительного права далеко не всегда имеет смысл и, как правило, правопреемник стара­ется получить все исключительные права.

Как уже отмечалось в § 1.8, исключительная передача прав противоре­чит правам человека (автора) и поэтому является нарушением прав челове­ка. Однако именно такую исключительную передачу исключительного права предпочитают правопреемники, поскольку они получают право мо­нопольного использования соответствующего объекта интеллектуальной -•бственности. Исключительная передача используется правообладателем основном на устаревшие товары и технологии, в которых воплощены со-ветствующие объекты. При единственной передаче исключительное право полностью перехо­дит к правопреемнику, но первичный правообладатель не теряет соответ­ствующее исключительное право, т. е. он может продолжать использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности. Такая переда­ча права не нарушает прав человека и является более прогрессивной по сравнению с исключительной передачей. В некоторой степени такая пере­дача создает ограниченную конкурентную среду. Производители исполь­зуют такую форму передачи, когда возможности использования передавае­мого объекта в основном исчерпаны, но сохранение исключительного права позволяет продолжать производство и модернизацию товаров, в которых воплощены те или иные объекты интеллектуальной собственно­сти. Единственная передача исключительного права редко обсуждается, но для некоторых объектов интеллектуальной собственности (маркетинговых бозначений) она признана на международном уровне.

При неисключительной передаче исключительное право целиком или в части может переходить к нескольким правопреемникам, причем первичный правообладатель не теряет соответствующее исключительное право, т. е. может продолжать использовать соответствующий объект интеллек! альной собственности. Подобно единственной передаче, неисключительн передача права не нарушает прав человека и в то же время является бол прогрессивной по сравнению как с единственной, так и с исключительн передачей. При наличии нескольких правопреемников неисключительн передача может создать конкурентную среду. Следует отметить, что обы но таким способом передаются устаревшие решения. С другой сторон при передаче инновационных объектов правопреемник стремится доби ся исключительной передачи или в крайнем случае — единственной пс дачи.

В законодательстве часто устанавливается, что если в договоре не у зан способ передачи прав, то передача прав считается неисключительно

В договор может быть включено положение о возможности пра преемника заключать договоры с третьими лицами по передаче уже по ченного права. Такие субдоговоры могут быть выданы даже в случае пси ключительной передачи, если это установлено в основном договоре.

Срок передачи прав. Естественно, срок передачи прав не может прев шать срока действия передаваемого исключительного права. Иногда в конодательстве устанавливается, что при отсутствии условия о сроке пе дачи прав договор может быть расторгнут правообладателем по истечем! пяти лет с даты заключения договора. Такое положение установлено ст. 1235(4) Гражданского кодекса Российской Федерации.

Территория действия договора. Это положение особенно важно i договоров о передаче исключительного авторского права, которое име экстерриториальное действие для всех членов Бернской конвенции. II пример, российский автор может заключить договор о передаче авторе к го права любому лицу за рубежом.

Заключение договоров на передачу исключительного права на объек промышленного права возможно только на такие объекты и только в т странах, где получены соответствующие охранные документы либо выпо нена международная регистрация. Если в договоре не указана территор его действия, то действие передаваемого по договору исключительно права ограничивается территорией страны, в которой проживает право ладатель. Такое положение установлено в ст. 1235(3) Гражданского коле са Российской Федерации.

Условия выплаты вознаграждения. В договоре должны быть установл ны материальные условия передачи исключительных прав (возмездное договора).

В договоре может быть указан размер вознаграждения и (или) поря то определения размера вознаграждения, а также порядок и сроки его вышмк ты. Размер вознаграждения может устанавливаться в виде:

• части дохода за соответствующий способ использования объекта интеллектуальной собственности (роялти);

• твердо зафиксированной суммы (паушальная сумма);

•иным образом.

Следует признать, что выбор сторонами приемлемого варианта воз­награждения — один из сложнейших этапов заключения любого договора. из расчета вознаграждения используются разнообразные и, как правило, субьективные методы оценки стоимости передаваемого исключительного права.

Иные условия передачи права. Одним из них является передача объекта Интеллектуальной собственности, права на который передаются по договору. Как уже отмечалось, переданное по договору право не может быть Всализовано правопреемником, если правообладатель не передал ему со­ответствующий объект интеллектуальной собственности в той или иной форме вне зависимости от вида договора.

Еще одним иным условием договора может быть передача правопре­емнику сведений по воплощению изобретения, полезной модели, про­мышленного образца, иных объектов в конкретный товар. Эта информа­ция может включать не только всевозможную документацию, чертежи, но м навыки и умения, которыми обладает правообладатель, в том числе и ноу-хау. Такое условие совершенно естественно в договоре, поскольку воплотить, например, изобретение в конкретный товар только по описанию, публикуемому патентным ведомством, в большинстве случаев невозмож­но. Поэтому передача исключительного права без передачи соответствую-Ьих сведений по воплощению изобретения оказывается пустой, но плат­ной декларацией, на которую никогда не пойдет грамотный покупатель. Насто еще до заключения основного договора заключается предваритель­ный договор (опцион) для ознакомления потенциального правопреемника к технической и иной документацией в отношении того или иного объекта промышленной собственности, для посещения действующего производст­ва правообладателя и т. д.

Существует много других условий, которые включают в договоры. Например, гарантии и ответственность сторон, оказание технической по­мощи, конфиденциальность передаваемых сведений, защита передавае­мого права, условия расторжения договора, рекламы продукции по дого­вору, разрешение споров между сторонами и т. д.

Взаимные права и обязанности сторон определяются не только дого­вором, но и положениями гражданского права о сделках и договорах, а так-|же положениями антимонопольного законодательства.

Следует подчеркнуть, что любые условия договора, которые противо­речат гражданскому законодательству, являются недействительными.

Существует множество видов договоров, с помощью которых может рыть передано исключительное право, например лицензионный договор, шоговор уступки, франшизный договор, договор о передаче полномочий, договор доверительного управления, агентский договор, договор поручи­тельства и т. д. Некоторые из этих договоров кратко рассматриваются в по следующих разделах. Для детального изучения и использования догово передачи исключительного права следует обращаться к специализирова ной литературе и специалистам.

 

§ 7.5. Лицензионный договор

Передача исключительного права осуществляется, как правило, по ли- цензионному договору. Такой подход использован и в Гражданском кодексе Российской Федерации, что соответствует подходу большинства стран ми­ра к передаче исключительного права.

Лицензионный договор — это заключенное в письменном виде соглашение между правообладателем и правопреемником об условиях передачи ш ключительного права на объект интеллектуальной собственности ш возмездной основе.

Лицензионный договор иногда называют лицензионным соглашением или лицензией. Стороны лицензионного договора имеют особые наимено­вания.

Лицензиар — это правообладатель, передавший исключительное право на объект интеллектуальной собственности иному лицу на основе ли цензионного договора.

Лицензиат — это лицо, приобретшее у правообладателя исключите^, ное право на объект интеллектуальной собственности на основе лицеи зионного договора.

Существует много видов лицензионных договоров (лицензий). Кратко рассмотрим те из них, что используются при передаче исключительного права интеллектуальной собственности.

Исключительная лицензия — это передача исключительного права или его части по лицензионному договору только одному лицу без сохранении переданного права за первичным правообладателем.

Исключительная лицензия называется полной лицензией, если пере­дается все исключительное право иному лицу. Большинство покупателей предпочитают приобретение исключительной лицензии, поскольку они становятся единственными владельцами переданного исключительном» права на некоторый объект интеллектуальной собственности. Покупатель такой лицензии становится монополистом на использование, произволе! во и продажу товаров, в которых воплощен соответствующий объект им теллектуальной собственности.

Другими словами, система интеллектуальной собственности гаранти­рует правовую монополию производителей товаров, в которых воплощены объекты интеллектуальной собственности. Из-за низкой экономической фективности монопольного производства и подавления конкуренции ho многих странах действует антимонопольное законодательство для ограничения монополизма производителей и сговоров между ними (картелей, синдикатов и проч.).

Монопольное положение производителей обеспечивается не только Исключительными лицензиями как таковыми. Очень часто объекты ин­теллектуальной собственности создаются как служебные, и исключитель­ное право на них по закону принадлежит работодателю или иному лицу, Финансировавшему разработку и создание объекта интеллектуальной соб­ственности. Аналогичное положение существует и тогда, когда производи­тель самостоятельно разрабатывает те или иные объекты. И в таком случае производитель является первичным правообладателем объектов интеллек­туальной собственности.

Исключительные лицензии обычно продаются учебными, исследова­тельскими организациями, финансируемыми из бюджета, если в зако­нодательстве нет ограничений по такому использованию средств гос-Ьюджета. Индивидуальные разработчики имеют право на продажу Исключительных лицензий, однако уровень таких разработок становится [Неконкурентным в высокотехнологичных областях, поскольку никакое Ьизическое лицо не в состоянии создать значимое техническое решение Вез фундаментальных знаний и современной исследовательской и лабора­торной базы.

Важность исключительных лицензий не следует переоценивать, по­скольку никакой разработчик никогда не предоставит кому-либо исклю­чительную лицензию, если он намерен сам выпускать соответствующую продукцию. Новые разработки ведутся для производства новых товаров, Ргго и позволяет производителю сохранять и расширять свое монопольное положение, а не создавать условия для усиления конкуренции покупателя [исключительной лицензии. С этой точки зрения понятно, почему прода-иотся исключительные лицензии на устаревшие технические решения, ко-1гда основной производитель выжал почти все из соответствующего техни­ческого решения.

Для покупателя лицензия может представлять несомненный эконо­мический интерес, поскольку позволяет наладить производство относи­тельно современной продукции без огромных затрат на фундаментальные и прикладные исследования. Именно этот путь принес несомненный эко­номический успех странам Юго-Восточной Азии, особенно Японии и Южной Корее. Эти страны широко используют зарубежные лицензируе­мые технические решения для создания и совершенствования собственно-I го производства высокотехнологичной или наукоемкой продукции.

Единственная лицензия — это передача исключительного права или его части только одному лицу с сохранением переданного права за первич­ным правообладателем.

Это частный случай исключительной лицензии, при котором сохрани ется переданное исключительное право за первичным правообладателем Достоинством такой лицензии является создание некоторых конкуре и г«ных условий производства товаров основным правообладателем и лицом, которому передано право на производство аналогичных товаров. Таки# лицензии редко встречаются на внутреннем рынке, но могут предостав­ляться производителям, ориентированным на иные рынки, когда конкурен»] ция соответствующих товаров фактически исключена. Этот вид лицензии, там же как и исключительная лицензия, не является широко распространенным.

Неисключительная лицензия — это передача исключительного пращ или его части нескольким лицам с сохранением переданного права за перш вичным правообладателем.

Этот вид лицензий часто встречается в производственной сфере. Ocj новной правообладатель старается предоставлять лицензии для производи ства товаров на разных рынках, с тем чтобы не допустить конкуренции еш своими товарами. Считается эффективным метод создания современный производств с минимальными затратами в сравнении с самостоятельное разработкой и производством товаров.

К сожалению, неисключительные лицензии недостаточно используются в странах с переходной экономикой, продолжающих следовать молели государственного регулирования сферы научных исследований и производства. Ссылки на приоритетные направления научных исследования продолжаются в течение десятилетий, однако радикального изменение технологического уровня даже на этих направлениях не произошло и, нужно признать, едва ли произойдет. Необходимо принятие радикальных мер с учетом зарубежного опыта совершенствования производства, особенно в некоторых странах Юго-Восточной Азии.

Сублицензии — лицензии, выдаваемые лицензиатом иным лицам, ее Л это разрешено условиями лицензионного соглашения с лицензиаром.

Вид сублицензии зависит от условий основного лицензионного t <i.| глашения. Например, если правопреемник получил исключительную лп«1 цензию, то он может выдать как исключительную, так и неисключите, и Л ную сублицензию. Обычно правопреемник предпочитает предоставлицИ неисключительную лицензию.

Существует несколько видов неисключительных лицензий, одним nil которых является открытая лицензия.

Открытая лицензия — это неисключительная лицензия, предоставляем мая патентообладателем иным лицам на условиях, опубликованных щ официальном бюллетене патентного ведомства.

Предложение об открытой лицензии, публикуемой в бюллетене па-Ки'шого ведомства, обычно рассматривается как публичная оферта, т. е. как коммерческое предложение патентообладателя.

Публичная оферта — письменное предложение патентообладателя (оферента), адресованное неопределенному кругу лиц (акцептантам), которое достаточно определенно выражает намерение патентообла­дателя заключить договор с любым лицом, которое примет предложение на изложенных условиях.

В случае принятия оферты любое лицо вправе требовать от патенто-Владателя заключения с ним лицензионного договора на условиях, предложенных патентообладателем.

Публичные оферты выгодны патентообладателям, поскольку патент-be ведомство обычно снижает размер пошлин за поддержание патентов в иле, кроме того, публикация сведений об оферте является не только пред-южением, но и рекламой технических решений патентообладателей.

Открытая лицензия может рассматриваться как средство создания Ьнкурентной среды.

J Принудительная лицензия — это лицензия, которую предоставляет патентообладатель иным лицам по решению суда при неиспользовании или недостаточном использовании своего патента.

Положения о принудительных лицензиях включены в законодательст-|о многих стран. Дело в том, что после публикации сведений о выданных Иггентах некоторые лица хотели бы получить лицензию на право исполь-Ьвания того или иного технического решения. Однако патентообладатель |меет право отказать в выдаче лицензии без объяснения причин отказа, понятно, что патентообладатель может использовать патент в своем соб­ранном производстве и никто не имеет права требовать предоставления Ьцензий на производство аналогичных товаров. Положение законно в рамках системы интеллектуальной собственности, но во многих случаях то противоречит антимонопольному законодательству. Для его учета в мкоторых случаях на патентообладателя может быть возложена обязан­ность выдавать неисключительную лицензию любому лицу по решению:уда.

В настоящее время признается только одна причина принудительного федоставления лицензии третьим лицам, если патентообладатель в тече­ние некоторого времени с даты получения патента (четыре года для изо-(ретений и три года для промышленных образцов и полезных моделей в Российской Федерации) не использовал либо недостаточно использовал штветствующее решение в собственном производстве.

Несмотря на внешнюю привлекательность принудительных лицензий, торые могли бы способствовать созданию конкурентной среды, в зако-дательстве условие о неиспользовании или недостаточном использова-

Следует подчеркнуть, что законодательство некоторых стран с пи ходной экономикой требует обязательной регистрации договоров по пс даче исключительного права на объекты промышленной собственности соответствующих патентных ведомствах. Однако в большинстве стран н какой регистрации договоров в патентном ведомстве не требуется, смотря на декларируемую свободу заключения договоров на уступку передачу исключительного права на объекты промышленной собствен сти, некоторые патентные ведомства взимают плату за регистрацию до воров. Какими бы благими причинами ни пытались оправдать такой «рок» на договоры, сложившееся положение нельзя считать правомерн Кажущийся контроль за использованием охранных документов не им смысла, поскольку не позволяет гарантировать получение достовер информации.

 

§ 7.6. Франшизный договор

В странах с развитой рыночной экономикой во многих сферах про водственной, торговой, банковской, страховой и иной деятельности роко используются договоры коммерческой концессии или франшизные воры.

В странах с переходной экономикой такая договорная практика но не получила значительного распространения. Это является следствием и понимания важности коммерческой концессии как одного из эффем ных способов использования зарубежного опыта и создания высоко' фективных производств и современной сферы обслуживания. В стран переходной экономикой предпочитают лишь сетовать о недостатке ин стаций для «инновационного развития». Тем не менее в последние г наметился несомненный интерес и востребованность договоров комм ческой концессии в некоторых областях производственной деятельное i в сфере услуг.

За рубежом договор о коммерческой концессии обычно назын" франшизным договором (franchise agreement), или франшизой (franchise), а правления деятельности, связанные с договорными отношениями ко мерческой концессии, называются франчайзингом (franchising). Термин «франшиза» происходит от английского слова «franchise» — привила льгота.

Франчайзинг — комплексная лицензия на передачу технологии пр водства товаров или предоставления услуг с учетом опыта ирепута лицензиара.

Следует подчеркнуть, что в данном определении термин «техноло! понимается в самом широком смысле, а не только как способы и меч производственной деятельности. Участники франчайзинга имеют осо наименования.

Франчайзер (franchiser, franchisor) — лицо, которое передает иным ли­цам технологию производства товаров или предоставления услуг. Франчайзи (franchisee) — лицо, которое получает лицензию (франшизу) на технологию производства товаров или предоставления услуг.

\ Франчайзинг является одним из наиболее эффективных методов пере-шчи технологий в большинстве сфер производственной и торговой деятель-Ьсти. Поскольку ни одна современная технология немыслима без иннова-ионных охраняемых достижений, любая форма франчайзинга самым Ьямым образом связана с передачей исключительного права интеллектуальной собственности.

Некоторые элементы франчайзинга свойственны и обычным лицензи­ям на передачу, например, товарных знаков. Необходимо подчеркнуть, что передача товарного знака в любой форме иным производителям ведет, как правило, к смешению товаров и их производителей, поскольку товар мо­ют производиться совсем не тем производителем, который отражен на то-|арном знаке. Более того, новый производитель, законно производящий вой товар под товарным знаком другого лица, может нанести ущерб его репутации, производя менее качественный товар. Поэтому передача права Использования товарного знака обычно сопровождается правом лицензиата контролировать производство и качество производимой лицензиатом Иодукции.

Существуют и иные способы лицензирования товарного знака, напри­мер, крупной торговой компанией, которая предоставляет право исполь-loita i ь этот знак на товарах, производимых ее поставщиками. В таком слу­чае компания контролирует производство и качество производимых товаров поставщиками. Подобная форма лицензирования товарных зна­ков распространена за рубежом как на продукты питания, так и на быто­вую технику, одежду, обувь и т. д. В большинстве случаев потребитель не мает действительного производителя, а иногда и страны происхождения товара. В подобных и ряде иных случаев товарные знаки не являются спо­собом или средством индивидуализации ни товаров, ни их производите­лей, но остаются маркетинговыми обозначениями.

Принципы контроля лицензиарами деятельности лицензиатов во­плотились в франчайзинге, когда франчайзер не просто передает свою тех­нологию производства товаров или предоставления услуг, но и разрешает использовать его товарные знаки, фирменное наименование, секреты производства, знания и опыт, навыки и умения. Более того, франчайзер оказывает помощь в совершенствовании уже созданного производства.

Существует несколько особенностей, делающих франчайзинг эффек­тивным средством передачи технологи