Слово «прецедент» (лат. praecedens (praecedentis) - предшествующий) в юридическом словаре толкуется как «поведение в определенной ситуации, рассматривающееся как образец при аналогичных обстоятельствах».
Юридический прецедент еще называют судебным (правовым) прецедентом, а также правом судей или судебным правом. Юридический прецедент (судебная практика) - более распространенный в современном мире источник права, в сравнении, например, с правовым обычаем.
Под правовым прецедентом понимается «решение судебного или административного органа по конкретному юридическому делу, которое государство признает общеобязательным правилом при разрешении аналогичных дел».
Иначе говоря, правовой прецедент - это следование не общему правилу, установленному нормой права, а норма, сформировавшаяся в результате практики разрешения аналогичных дел.
Родиной прецедентного права считается Англия, так как наибольшее развитие оно получило в этой стране, и право Великобритании создавалось судами. Распространенный в средневековье судебный прецедент постепенно теряет свое значение в Новое время, играя главную роль только в Англии, США и других странах, где получило распространение англосаксонское общее право.
Согласно наиболее распространенному в правовой литературе стран «общего права» определению, прецедентное право представляет собой право, состоящее из норм и принципов, созданных и применяемых судьями в процессе вынесения ими решения.
Основными признаками юридического прецедента являются:
- правовой прецедент создается, как правило, высшими судебными инстанциями;
- устанавливается с соблюдением особой юридической процедуры;
- носит нормативный характер, проявляющийся в содержании прецедента как общих норм, так и зарождающихся правовых принципов;
- общеобязательный характер прецедента как для нижестоящих судов, так и для всех иных государственных органов и должностных лиц;
- определенная связанность высших судебных инстанций своими собственными решениями;
- писаный характер прецедента, т.е. обнародование судебных решений прецедентного характера в бюллетенях или других официальных изданиях;
-формирование и функционирование прецедента на основе действующего законодательства и в этом смысле его вторичный характер по сравнению с законом;
-выступление прецедента в качестве источника права;
-направленность прецедентов не только на более эффективное и квалифицированное рассмотрение судами конкретных дел, но и на устранение пробелов в праве и двусмысленностей в законах и других нормативно-правовых актах.
Разумеется, это не исчерпывающий перечень общих признаков и черт, свойственных прецеденту, но он дает возможность составить общее, не зависящее от национальных особенностей моделей прецедента, представление о данном правовом феномене.
Некоторые исследователи, например В.Н. Протасов, В.В. Лазарев, П.А. Гук и некоторые др., наряду с судебным выделяют административный прецедент.
Среди судебных прецедентов выделают два вида: деклараторные (повторяют уже существующие нормы права или дают их толкование) и креативные (восполняют пробелы законодательства и создают, таким образом, новую норму).
Из всей судебной практики прецедентами могут быть только те решения, которые вынесены большинством голосов членов суда. Если мнения судей разделяются, то каждый судья излагает свое мнение, но такие мнения могут стать мнением большинства спустя некоторое время. Большое количество прецедентов позволяет судьям подбирать прецеденты, подходящие для решения определенного дела, при этом из всего судебного решения выделяется наиболее общая норма. Выбор прецедента производится на основании сопоставления фактов, лежащих в основе рассматриваемого дела, по которому был установлен прецедент.
По отношению к закону прецедент находится в "подчиненном" положении, т.е. прецедент не имеет право подменять закон. Это проявляется, в частности, в том, что законом может быть отменено действие судебного решения, и в том, что любой законодательный акт, принятый уполномоченным на то органом и в соответствии с установленной процедурой, должен в обязательном порядке признаваться и применяться судами. Сам суд, создавая прецедент, должен действовать в строгом соответствии с законом.
К недостаткам прецедента можно отнести следующие:
- отсутствие системности, т.е. природа прецедентного права такова, что в ней в полной мере не может развернуться ряд свойств права;
- прецедент не имеет того авторитета, обязательности, который присущ нормативному акту, давая судьям возможность решать на свое усмотрение, какой прецедент применить, и допускается возможность произвола,
- объем действия прецедента так же не определен.
Однако эти недостатки не позволяют отвергнуть прецедент как источник права. Они лишь подчеркивают то, что в использовании юридического прецедента нужно соблюдать меру.
Несомненно, прецедент имеет и ряд достоинств, которые нельзя не учитывать:
- прецедент - это результат логики и здравого смысла, что приводит к адекватному и точному урегулированию конкретного случая;
- имеет большую силу убедительности, поскольку аргументы в пользу принятого решения сопровождаются большим количеством доказательств;
- имеет гораздо больший динамизм, нежели нормативный акт.
Правовой прецедент применяется на практике в следующих случаях:
- при наличии пробелов в законодательстве («под пробелом в праве понимается отсутствие в ней нужной нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай»);
- при условии существования юридической коллизии («под юридическими коллизиями понимаются расхождения или противоречия между отдельными нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления компетентными органами и должностными лицами своих полномочий»).
Необходимость применения правового прецедента на практике возникла «в связи с изменениями в экономических, политических, правовых, социальных отношениях, в которых прежние нормативно-правовые акты стали неспособными охватить и урегулировать вновь возникающие отношения в обществе из-за длительной законотворческой процедуры».
Глава 2. Виды юридических прецедентов
Под юридическим прецедентом понимается судебное или административное решение по конкретному делу, которому государство придает общеобязательное значение.
В юридической деятельности выделяют два основных вида прецедента - судебный (решения суда или другого государственного органа) и административный (решения административных органов или административных судов).
Судебные прецеденты
Судебный прецедент -- наиболее своеобразный источник права англосаксонской правовой системы. Условием действия системы прецедентов является наличие источников информации о прецедентах, т. е. судебных отчетов (law reports).
Судебный прецедент признавался источником права еще в Древнем Риме. Первоначально прецедент был обязательным для магистрата, вынесшего такое решение, на время пока он занимал данную должность. Однако постепенно правила, сформулированные преторами, сложились в систему обязательных правил - преторское право. Многие институты римского права сложились на базе судебных решений. Судебный прецедент был распространен также в средние века.
В настоящее время важным источником права судебный прецедент является в странах, в которых получило распространение англо-саксонское общее право (в Англии, США, Канаде, Австралии). Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание у суда правотворческой функции, условием чего, в принципе, являются высокая правовая культура и развитое правовое сознание, как судебной системы, так и общества в целом, демократические традиции, отлаженные системы информации и социального контроля.
Суды не «творят» прецеденты, не изобретают их. С помощью прецедентов суды официально закрепляют уже фактически сложившиеся в обществе нормы. Суд может создавать прецедент как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии. Прецеденты устанавливаются не всеми судами, а только высшими судебными инстанциями. В Англии к таким инстанциям относятся Высокий суд, Апелляционный суд, палата лордов.
В России судебный прецедент имеет форму Постановлений Верховного Суда, в которых конкретизируются и детализируются общие нормы закона. Судебные прецеденты публикуются для всеобщего сведения в официальных изданиях высших судебных органов - в «Вестнике Конституционного Суда РФ», «Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ», «Бюллетене Верховного Суда РФ».
Хотя российские судьи формально независимы и не обязаны следовать решениям (указаниям) вышестоящих судов, но на практике сформулированные высшими судебными инстанциями правила неукоснительно соблюдаются нижестоящими судами. Поэтому именно на такие правила ориентируются все остальные участники правоотношений. Это придает судебным прецедентам фактически общеобязательный характер.
Судебный прецедент (решение суда по конкретному делу, являющееся обязательным при рассмотрении аналогичных дел в будущем), конечно, не может заменить глубокий объективный подход судьи к каждому конкретному делу. Но явиться основой, руководящим началом, а также способствовать более быстрому реагированию на ту или иную ситуацию прецедент вполне способен.
Строго говоря, судебный прецедент -- это судебное решение, в котором суд фиксирует, находит новую юридическую норму и использует ее для решения своего дела, то есть прецедентом может быть названо и единичное судебное решение. Вместе с тем в странах «общего права» полагают, что прецедент создается несколькими судебными решениями.