К. Бюхель считал, что в результате договора кредитор не получает господства над заложенным предметом, но получает право требования определенного поведения от должника или от общества <41>.
3. В.К. Райхер считал, что залоговое правоотношение не является ни вещным, ни абсолютным, и называл его относительным <42>. Он указывал на то, что вещное право не ограничивается каким-то сроком действия и рассчитано на продолжительное существование, в то время как право обязательственное, наоборот, ограничено определенным сроком. В случае с залогом права залогового кредитора ограничены сроком, указанным в соответствующем договоре, существенным условием которого является срок исполнения обязательства (п. 1 ст. 339 ГК РФ). Помимо наличия срока, ученый также указывал на то, что удовлетворение залоговым кредитором своего требования влечет прекращение его права, а в вещном праве такого не происходит.
Залоговое право как право ожидания
И.Б. Новицкий и Л.А. Лунц считали, что залогодержатель имеет право только держать у себя (не владеть) вещь в ожидании исполнения или неисполнения обязательства <28>. Положение залогового кредитора является неопределенным: он может осуществить свои основные права - право обратить взыскание на заложенное имущество и право на преимущественное удовлетворение своего интереса - только после неисполнения должником основного обязательства. Возникает вопрос: какими правами обладает залогодержатель с момента заключения договора о залоге до момента неисполнения обязательства должником?
Я. Вильгельм называет право ожидания вещным правом, поскольку оно имеет защиту от всех третьих лиц <29>. В нашем исследовании важна теория получения права (Theorie der Erwerbsberechtigung), которую выдвинул Г.К. Ниппердей <30>. Согласно данной теории права ожидания - это секундарные права (права на правопреобразование), предметом которых является не господство над предметом будущего субъективного права, а только право на получение этого права. Вместе с тем К. Маттиас <31> проводит следующие различия между правом ожидания и секундарным правом:
1) секундарные права изначально представляют собой право требования передачи права собственности, иными словами, право на совершение действий с целью приобретения права собственности. Права ожидания, в свою очередь, направлены на неполное предоставление комплекса прав: правообладатель получает не основные, а служебные права;
2) право ожидания имеет самостоятельный независимый характер, может быть передано и заложено. Секундарное право неотчуждаемо и тесно связано с правообладателем. Однако Г.К. Ниппердей считает названные разграничения "смазанными".
Залоговое право кредитора можно отнести к правам ожидания по нескольким причинам.
Во-первых, основные права залогового кредитора являются секундарными. Во-вторых, конструкция права ожидания создана для защиты кредитора, находящегося в подвешенном состоянии, и предоставляет ему право защиты от всех третьих лиц. Залогодержатель, соответственно, также имеет право на защиту от всех третьих лиц. В-третьих, залоговое право и право ожидания имеют схожий механизм действия. Смысл права ожидания заключается в том, чтобы материализовать с его установлением некоторые элементы состава получения права. Основные же элементы будут получены кредитором только после того, как он окончательно приобретет субъективное право. При этом получение такого права должно быть предваряемо, иначе позиция кредитора будет беззащитна <32>. Залоговый кредитор получает права на обращение взыскания на заложенное имущество и на преимущественное удовлетворение своего интереса только после неисполнения обязательства должником, а до этого обладает рядом полномочий, направленных на обеспечение удовлетворения своего интереса. В-четвертых, для возникновения и права ожидания, и залогового права заключается договор, который не может быть расторгнут в одностороннем порядке. Наконец, в-пятых, обладатель обоих прав точно знает, какие последствия могут наступить в будущем, так как стороны заключили договор о возможности наступления этих последствий.
Немецкое законодательство не рассматривает залоговое право как право ожидания, поскольку в нем существует императивное правило о передаче владения заложенным имуществом. Однако в российской науке отношение к праву ожидания иное, чем в немецком праве. Е.А. Крашенинников считает, что в результате установления права ожидания возникает подвешенное состояние, схожее с состоянием, возникающим после заключения сделки под условием <33>. О.А. Красавчиков отмечал, что при заключении сделки под условием основному правоотношению до наступления обстоятельства предшествует правоотношение вспомогательное <34>.
В.А. Белов вводит новую категорию правоотношений - гарантийные правоотношения, к которым, помимо прочих, относится также и правоотношение поручительства. Гарантийные правоотношения являются относительными, они направлены на обеспечение ожиданий управомоченных субъектов и осуществляются активными действиями обязанных лиц <35>. Е.А. Крашенинников относит к ним договоры поручительства, неустойки, банковской гарантии.
Залоговое право также может быть отнесено к гарантийным правоотношениям на следующих основаниях:
1) между залогодателем и залогодержателем существует относительное правоотношение;
2) целью данного права является обеспечение интересов залогодержателя;
3) залоговый кредитор оказывается в состоянии ожидания;
4) залогодатель при определенных обстоятельствах обязан страховать заложенное имущество, обеспечивать его сохранность, предоставлять доступ к предмету залога, информировать залогового кредитора о состоянии заложенного имущества и грозящей ему опасности. Это только доказывает особую обеспечительную природу залогового права.