Обратная отсылка
Отсылка к праву третьего лица.
Конфликт квалификаций, способы из разрешения
Основания и порядок применения иностранного права
Применение иностранного права со множественностью правовых систем
Оговорка о публичном порядке
Императивные нормы в МЧП
Взаимность в МЧП
Реторсии в МЧП
4. Основания и порядок применения иностранного права (в учебнике «установление содержания иностранного права»)
1. Суть проблемы: Что делать, если коллизионная норма отослала к иностранному праву и судья должен применить его. Но судья не знает содержания иностранного права.
2. Причины: слишком много иностранных правовых систем
3. Какие три вопроса составляют эту проблему: а) кто должен установить содержание иностранного права; б) каким образом установить содержание ИП; в) что делать, если не удалось установить содержание ИП
4. Решение проблемы в Российском МЧП:
a. Содержание ИП должен установить суд (искл. 1) стороны могут содействовать; 2) по предпринимательским спорам суд может обязать стороны предоставить сведения о содержании ИП).
b. Суд устанавливает содержание ИП через органы юстиции в России и зарубежом и может приглашать экспертов
c. Если не удалось установить содержание ИП, то применяется Российское право
5. В чем особенность установления содержания ИП в США и Великобритании? Сведения об иностранном праве предоставляются заинтересованной стороной в деле, иностранное право применяется не как источник права, а как фактическое обстоятельство дела.
6. Какие международные договоры содержат правила о порядке предоставления информации о содержании иностранного права:
i. Европейская конвенция Об информации относительно иностранного законодательства 1968 г. Россия +
ii. СНГ Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.
iii. Двусторонние соглашения о правовой помощи: Р+ Албания, Болгария, Венгрия, Италия, Польша, Финляндия, Югославия и др.
Задание
Кто должен установить содержание норм иностранного права, если дело по ЧТО рассматривается в российском суде:
1. спор, связанный с расторжением брака между гр. России и гр. Голландии
2. спор, связанный с лизингом между российской и французской организацией
3. спор, связанный с факторингом между российской и американской организацией
4. спор, связанный наследованием имущества, находящегося в ВБр
5. спор, связанный с договором купли-продажи между потребителем из Р и продавцом из Китая
Применение иностранного права со множественностью правовых систем
1. Пример государства со множественностью правовых систем: РФ, США, ФРГ,
2. Суть проблемы: // Как выбрать правовую систему из нескольких правовых систем данного государства?
3. Причина: в некоторых государствах действует несколько правовых систем, но коллизионная норма отсылает к правовой системе конкретного государства и не оговаривает к какой именно.
4. Решение проблемы в Российском МЧП: ст. 1188.
a. Применимая система определяется в соответствии с правом этой страны
b. Если невозможно первое, то применяется правовая система по принципу наиболее тесной связи
5. Что такое интерлокальные коллизии и каких видов они бывают: интерлокальные коллизии – это коллизии между нормами разных правовых систем одного государства, два вида: интертерриториальные коллизии – между правовыми системами разных административно-правовых единиц одного государства; интерперсональные коллизии – между правовыми системами, которые действуют в отношении разных лиц одного госдуарства (мусульмане, индуисты, иудаисты в странах Востока)
Задание:
· В каких случаях возникнет интерлокальная коллизия, и какая именно:
a. Применяется право Великобритании
b. Применяется право Франции
c. Применяется право Италии
d. Применяется право США
e. Применяется право Индии
Оговорка о публичном порядке
1. Понятие оговорки о публичном порядке – это оговорка, которая позволяет не применять иностранное право, если оно противоречит отечественному публичному порядку
2. Суть проблемы: должны ли применяться нормы иностранного права, если их применение нарушает отечественный публичный порядок?
3. Решение в российском МЧП: ст. 1193 ГК РФ: если последствия применения нормы иностранного права противоречит отечественному публичному порядку, то ее не следует применять, а следует применять соответствующую норму российского права
4. Элементы, составляющие публичный порядок:
a. Конституционные основы Российского права (гл. 1 КРФ)
b. Общепринятые принципы морали
c. Законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества
d. Общепризнанные принципы и нормы международного права.
5. Условия применения оговорки (ограничения оговорки):
a. Противоречить публичному порядку должны последствия применения нормы
b. Такие случаи рассматриваются как исключительные
c. Должен учитываться характер отношений, осложненных иностранным элементом
d. Различия в правовой, политической и экономической системах разных государств не является основанием для применения оговорки.
6. Найти решение суда, в котором использована оговорка о публичном порядке (другое, чем то, что в учебнике)
Задание
Что из перечисленного можно отнести к публичному порядку РФ?
1. Равенство всех граждан в правах
2. Недопущение заключения договора с несовершеннолетними
3. Приоритетная защита интересов и прав потребителя
4. Свобода договора
5. Недопущение однополых браков