ДОПОЛНЕНИЕ К ИСКОВОМУ ЗАЯВЛЕНИЮ И
УТОЧНЕНИЕ ИСКОВЫХ ТРЕБОВАНИЙ
В связи с принятием Правительством РФ Постановления №1073 от 20.07.2020 г. устанавливающим порядок исполнения и расторжения договора о реализации туристского продукта по договорам заключенным до 31 марта 2020 года, Истец считает необходимым дополнить следующее.
1. На основании одностороннего уведомления Истца договор расторгнут с 2020 года.
2020г. Истец направил претензию в ООО «» (Ответчик) о расторжении договора и возврате денежных средств (почтовое отправление). Уведомление получено Ответчиком --------2020 года.
В ответ на обращение, ООО «» (Ответчик) предложил перенести дату тура или выбрать иной туристический продукт.
.2020 г. Истец повторно направила заявление ООО «» (Ответчик) о возврате денежных средств в полном объеме (почтовое отправление № 1) получено Ответчиком ------------2020г.
Пунктом 1 ст. 450.1 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.
В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным (п. 2 ст. 450.1 ГК РФ).
Истец воспользовался своим правом на отказ от договора, направив соответствующее уведомление в адрес Ответчика, с момента получения такого уведомления заключенный между сторонами договор считается расторгнутым в силу п. 1, 2 ст. 450.1 ГК РФ.
Факт расторжения договора между сторонами также подтверждается аннуляцией тура по обращению Истца.
На возможность одностороннего расторжения договора туристом в случае возникновения угрозы жизни и здоровью без соблюдения судебного порядка расторжения указано и в Определении Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 19.06.2018 N 4-КГ18-42.
Таким образом, договор является расторгнутым с 2020 года (день получения Ответчиком соответствующего уведомления)
2. Оснований для предоставления Ответчику отсрочки возврата платежа предусмотренной Постановлением Правительства № 1073 от 20.07.2020г. не имеется.
20.07.2020г. Правительством РФ было принято Постановление №1073 от 20.07.2020 г. устанавливающее порядок предоставления туристам равнозначного туристского продукта или расторжения договора и возврата денежных средств по договорам заключенным до 31 марта 2020 года.
В соответствии с названным Постановлением (п.5.) в случае расторжения договора по требованию Заказчика денежные средства подлежат возврату не позднее 31 декабря 2021 года.
Истец считает что у суда не имеется оснований для предоставления Ответчику отсрочки по возврату денежных средств в связи со следующим.
01.04.2020 был принят ФЗ №98 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций».
Согласно ст. 21 этого закона «Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования». Указанный федеральный закон был опубликован 01.04.2020.
08.06.2020, путем принятия ФЗ №166 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях принятия неотложных мер, направленных на обеспечение устойчивого развития экономики и предотвращение последствий распространения новой коронавирусной инфекции»,
в вышеуказанный закон были внесены изменения (п. 2 ст. 19.4) которыми Правительству Российской Федерации предоставлено право устанавливать на 2020 и 2021 годы особенности:
«исполнения, изменения и (или) расторжения договора о реализации туристского продукта, заключенного по 31 марта 2020 года включительно».
Предоставленным правом Правительство РФ воспользовалось 20.07.2020, путем издания соответствующего Постановления №1073.
Согласно п. 2 указанного Постановления «Настоящее постановление вступает в силу со дня его официального опубликования». Опубликовано указанное постановление было 24.07.2020.
Согласно ст. 4 ГК РФ («Действие гражданского законодательства во времени»):
«1. Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие.
Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.
2. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со статьей 422 настоящего Кодекса».
В соответствии п. 2 ст. 422 ГК РФ закон, принятый после заключения договора и устанавливающий иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, распространяет свое действие на отношения сторон по такому договору лишь в случае, когда в законе это прямо установлено. Постановление Правительства № 1073 от 20.07.20г. такой оговорки не содержит.
Таким образом, принятое во исполнение ФЗ №166 от 08.06.2020 Постановление Правительства №1073 от 20.07.2020 распространяет свое действие на отношения (договоры), возникшие до 31.03.2020, но применяется к правам и обязанностям, возникшим только после введения его в действие (24.07.2020), поскольку в ФЗ№166 от 08.06.2020 прямое указание на обратное отсутствует.
Применение правил возврата денежных средств предусмотренных Постановлением Правительства №1073 от 20.07.2020 в видеотсрочки возврата платежапривело бы к ухудшению положения Истца поскольку на дату заключения и расторжения договора действующее законодательство не предусматривало возможность предоставления отсрочки по возврату денежных средств в связи с расторжением договора по реализации туристского продукта.
3. Денежные средства уплаченные по договору должны быть возвращены в полном объеме.
В Определении Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 19.06.2018 N 4-КГ18-42 указано:
Статьей 6 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон об основах туристской деятельности) предусмотрено, что при подготовке к путешествию, во время его совершения, включая транзит, турист имеет право на обеспечение личной безопасности, своих потребительских прав и сохранности своего имущества, беспрепятственное получение неотложной медицинской помощи.
Из приведенной нормы права следует, что одним из обязательных условий реализации туристского продукта является соблюдение права туриста на обеспечение личной безопасности.
Согласно статье 10 Закона об основах туристской деятельности договор о реализации туристского продукта должен соответствовать законодательству о защите прав потребителей.
Пунктом 1 статьи 28 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. N 2300-I "О защите прав потребителей" (далее - Закон о защите прав потребителей) предусмотрено, что если во время выполнения работы (оказания услуги) стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель вправе по своему выбору отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги).
В соответствии с пунктом 4 названной статьи при отказе от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) исполнитель не вправе требовать возмещения своих затрат, произведенных в процессе выполнения работы (оказания услуги), а также платы за выполненную работу (оказанную услугу), за исключением случая, если потребитель принял выполненную работу (оказанную услугу).
Таким образом, если после заключения договора о реализации туристского продукта стало очевидным, что этот продукт не может быть реализован в предусмотренный договором срок, в том числе из-за невозможности обеспечить личную безопасность туристов, турист вправе отказаться от исполнения названного договора.
Турагент и туроператор в указанном случае не вправе требовать от туриста возмещения расходов, фактически понесенных в связи с исполнением договора.
Кроме того, в соответствии со статьей 14 Закона об основах туристской деятельности в случае возникновения обстоятельств, свидетельствующих о возникновении в стране (месте) временного пребывания туристов (экскурсантов) угрозы безопасности их жизни и здоровья, а равно опасности причинения вреда их имуществу, турист (экскурсант) и (или) туроператор (турагент) вправе потребовать в судебном порядке расторжения договора о реализации туристского продукта или его изменения.
Наличие указанных обстоятельств подтверждается соответствующими решениями федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, принимаемыми в соответствии с федеральными законами.
При расторжении до начала путешествия договора о реализации туристского продукта в связи с наступлением обстоятельств, указанных в данной статье, туристу и (или) иному заказчику возвращается денежная сумма, равная общей цене туристского продукта, а после начала путешествия - ее часть в размере, пропорциональном стоимости не оказанных туристу услуг.
Данная норма не предусматривает каких-либо удержаний при расторжении договора до начала путешествия.
Из приведенных норм в их взаимосвязи следует, что в случае очевидной невозможности оказания туристской услуги в установленный договором срок, в том числе вследствие невозможности обеспечить безопасность жизни и здоровья туристов в стране временного пребывания, потребитель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора об оказании туристской услуги, при этом в случае отказа от исполнения договора до начала путешествия туристу должна быть возвращена денежная сумма, равная общей цене туристического продукта.
Доводы ответчика о возможности только судебного расторжения договора противоречат смыслу приведенных норм, включая положения статьи 28 Закона о защите прав потребителей, поскольку в таком случае при возникновении угрозы жизни и здоровью накануне тура потребитель фактически лишался бы возможности отказаться от такой услуги.
Таким образом, правовой позицией высшей судебной инстанции подтверждено право Истца на односторонний отказ от договора и возврат денежных средств уплаченных по договору в полном объеме.
4. Доводы Ответчика о том, что в связи со сложившейся ситуацией турагент и туроператор не несут ответственности в связи с неисполнением обязательств по заключенному договору, не могут быть приняты во внимание.
Истец не воспользовался туристическим продуктом, в связи с возникновением угрозы безопасности жизни и здоровья из-за распространения коронавирусной инфекции, в силу прямого указания Закона (статьи 14 Закона N 132-ФЗ) туроператор должен вернуть ему стоимость туристического продукта в полном объеме.
Довод ответчика о перечислении денежных средств на счет иностранного туроператора _____________является не состоятельным, поскольку не свидетельствует об их невозвратности в случае своевременного аннулирования заявки.
Доводы Ответчика о несении им расходов в виде оплаты тура иностранному туроператору, не являются основаниями для отказа в иске, поскольку Истец в договорных отношениях с какой-либо зарубежной организацией не состоит, а Ответчик не лишен права установленными законами способами восстанавливать свои права в правоотношениях с зарубежными организациями, кроме того, туроператором по договору о реализации туристического продукта указан именно туроператор ООО «_________".
В соответствии с п.____-. договора № _____ от _______.(далее – договор) туроператор несет перед Поручителем(истцом) ответственность за неоказание или ненадлежащее оказание услуг независимо от того, кем должны были оказываться эти услуги.
В соответствии с п.1.8. договора сведения о туроператоре, являющимся непосредственным исполнителем услуг представлены в Приложении №1 в котором в качестве туроператора указано ООО «» ОГРН:.
В соответствии с п. 50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 года N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" разъяснено, что применяя законодательство о защите прав потребителей к отношениям, связанным с оказанием туристских услуг, судам надлежит учитывать, что ответственность перед туристом и(или) иным заказчиком за качество исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта, заключенному турагентом как от имени туроператора, так и от своего имени, несет туроператор (в том числе за неоказание или ненадлежащее оказание туристам услуг, входящих в туристский продукт, независимо от того, кем должны были оказываться или оказывались эти услуги), если федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации не установлено, что ответственность перед туристами несет третье лицо (статья 9 Федерального закона от 24 ноября 1996 года N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности").