В науке гражданского права выделяются следующие способы образования юридических лиц:
-распорядительный порядок;
- разрешительный порядок;
- нормативно-явочный порядок.
Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации не подлежит.
Разрешительный порядок образования юридического лица предполагает, что создание организации разрешено тем или иным компетентным органом. Такой порядок дает возможность государственным органам не разрешить создание юридического лица по различным причинам, в том числе и по причинам “нецелесообразности”.
Нормативно-явочный порядок предусматривает возможность создания юридических лиц без согласия каких-либо третьих лиц. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленных порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо.
Обычные хозяйственные организации в развитых демократических странах создаются как правило в распорядительном порядке. Нормативно-явочный порядок для хозяйственных организаций присущ недемократическим странам. В тоже время общественные организации в бывших соцстранах (например, профсоюзы) как правило создавались распорядительно, а демократических странах как правило некоммерческие (общественные и религиозные) организации создаются в нормативно-явочном порядке. Во многих странах (в том числе демократических) нормативно-явочный характер предусмотрен для некоторых хозяйственных организаций, таких как банки и страховые общества.
|
|
Создателям (учредителям) юридических лиц необходимо также самостоятельно принять ряд принципиальных решений и закрепить их письменно в виде Учредительного договора, устава, решения о создании и назначения ответственных руководителей.
Учредителям необходимо прежде всего выбрать организационно-правовую форму будущей организации в зависимости от того, с какой целью создается юридическое лицо, каковы будут его функции, объемы производства и др. Затем необходимо найти наименование (кроме государственных организаций и учреждений), которое бы индивидуализировало данное юридическое лицо.
Если создается некоммерческая организация, то учредителям необходимо определить судьбу имущества юридического лица после его ликвидации - либо оно будет распределяться между членами, либо перейдет в распоряжение неких третьих лиц, в том числе государственных.
Если создается коммерческая организация, то необходимо установить размер уставного капитала, четко распределить доли учредителей в уставном капитале, определить сроки и порядок уплаты своей доли каждым учредителем, а также ответственность за несвоевременное внесение и т.д.
Важнейшим вопросом при создании юридического лица является вопросы о сроках созывов общих собраний учредителей, порядок избрания руководящих органов и другие организационные вопросы, призванные защитить права учредителей в управлении обществом.
Под учредительным договором понимается “консесуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лицо”[6]. Учредительный договор может рассматриваться как разновидность договора о совместной деятельности, или как самостоятельный договорный тип.
|
|
Устав предприятия является документом, который регулирует прежде всего отношения между учредителями и самим юридическим лицом, а также в котором предусмотрены общие вопросы управления организацией, порядок реализации прав и обязанностей учредителей, гарантии выполнения обязанностей юридического лица перед третьими лицами и трудовым коллективом и др. Устав предприятия на заключается, а утверждается, а это значит что для заверения подлинности устава может не потребоваться подписей всех учредителей, а достаточно подписей некоторых уполномоченных общим собранием учредителей лиц (например, председателем общего собрания, секретарем). Во многих странах существует институт так называемых общих положений об организаций данного вида или общего устава, который позволяет учредителям не составлять свой отдельный устав организации, а сослаться на некоторый законодательный акт, в котором перечислены наиболее распространенные типы уставов или общих положений взаимоотношений юридических лиц и его учредителей.
В решении о создании организации основным вопросом является избрание первоначального исполнительного органа, что бы предприятие изначально не было без ответственного лица.