Для современного Российского общества основным порядком создания юридических лиц является нормотивно-явочный, что характерно для стран, с переходной рыночной экономикой.
Этот порядок закреплен в п. 1 ст. 51 ГК:
“Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций, фирменное наименование, включается в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.
Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.
Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.”
В п. 2 ст. 51 ГК дается указание на момент возникновения правосубъектности российского юридического лица - это дата государственной регистрации.
Ст. 52 ГК “Учредительные документы” указываются основные требования к учредительным документам юридического лица, их содержанию, порядку их заключение, утверждения и регистрации. При этом в п.2 данной статьи указывается что “предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.”
В данной статье не дается определение, какие юридические лица на основании каких учредительных документов действуют. Это сказано в статьях, определяющих конкретные организационно-правовые формы юридических лиц:
- только на основании учредительного договора действуют товарищества;
- на основании учредительного договора и устава действуют хозяйственные общества, в составе учредителей которых более одного человека;
- только на основании устава действуют хозяйственные общества, учредителем которых выступает одно лицо, производственные и потребительские кооперативы, все некоммерческие организации.
В ГК нет указание на решение о создании юридического лица как о учредительном документе. Следовательно данным решением можно считать утверждение устава или заключение учредительного договора, а в отдельных случаях и то и другое.
Юридическое лицо в Римском праве.
Римские юристы не разработали поняти юридического лица как особого субъекта, противопоставляемого лицу физическому, ввиду того, что отношения, на почве которых возникают юридические лица, в римской жизни не были достаточно развиты. Тем ни менее уже в законах XII таблиц упоминались различные частные корпорации религиозного характера (collegia sodalicia), профессиональные объединения ремесленников и т.п. Идее расширить круг субъектов частного права за счет особых организаций, союзов граждан мы обязаны римскому праву. Однако был введены термины personae vice (вместо лица) и privatorum loco (вместо отдельных лиц).
Так, римский юрист Марциан замечает, что театры, ристалища и тому подобное имущество принадлежат самой общине как некоему целому, а не отдельным ее членам, и если община имеет раба, то это не значит, что отдельные граждане, члены данной общины, имеют какую-то долю права на этого раба.
Другой юрист Алфен приводит следующее сравнение: время от времени на корабле приходится сменять то одну часть, то другую, и может наступить момент, когда все составные части корабля сменяются, а корабль будет все тот же. Так, утверждал Алфен, и в легионе одни выбывают, другие вновь вступают, а легион остается все тем же.
Наконец, третий юрист Ульпиан говорил, что в корпоративном объединении (universitas) не имеет значения для бытия объединения, остаются ли в нем все время одни и теже члены, или только часть прежних, или все замечены новыми; долги объединения не являются долгами отдельных его членов, и права объединения ни в какой мере не принадлежат отдельным его членам.[9]
Общие положения.
Римские юристы признавали имущественную обособленность. Они признавали тот факт, что в некоторых случаях права и обязанности принадлежат не отдельным лицам и не простым группам физических лиц, а целой организации, имеющей самостоятельное существование, независимо от составляющих ее физических лиц.
Правоспособность юридического лица также была известна в римском праве, но понималась несколько своеобразно по сравнению с современным ее пониманием. Например, юридическое лицо признавалось способным иметь права патроната, носившие почти семейный характер, и не считалось способным получать имущество по наследству и т.п. Однако юридические лица как таковые не имели права выступать в гражданском процессе. За них могли выступать члены объединений.
Поскольку юридические лица не имели массового характера и были как правило некоммерческими организациями, то потребность в использовании собственного наименования не требовалось и не упоминалось. Другой необязательный признак - организационная обособленность также не требовал частого практического применения.
Юридические лица делились на universitas или collegium (корпорации) и societas (товарищества). Данное деление не носило современной традиции деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации. Это деление подразумевало лишь имеет ли отдельный член объединения право на выделения его доли при его выходе. Таким правом обладал член товарищества. При этом ему выделялась доля, которая исчислялась простым делением имущества на число участников, доля в процентном отношении была неизвестна.
Особенности создания.
По законам XII таблиц допускалась почти полная свобода образования коллегий, ассоциаций и т.п. То есть предусматривался распорядительный порядок образования юридического лица. Однако при переходе от республики к монархии Августином был введен порядок, по которому ни одна корпорация не имела права на существование без предварительного разрешения сената и санкции императора. Таким образом для монархического периода римского права характерен разрешительный порядок.
При создании юридического лица участники должны были прежде всего собрать для участия в юридическом лице достаточно большое количество людей (юридическое лицо с участием одного или даже двух лиц не допускалось), а также решить следующие вопросы:
- создание имущества юр. лица;
- определение формы юр. лица - товарищество или коллегия;
- выработка устава;
- избрание физического лица, который обязан был вести дела юр. лица на основании лица.