Закон предусматривает различные способы передачи ценных бумаг (ст. 146 ГК).
Передача именной ценной бумаги совершается в общегражданском порядке с помощью уступки права требования (цессии). Цессия представляет собой договор между первоначальным кредитором и новым кредитором, которому передается бумага. Первоначальный кредитор отвечает за недействительность заключенного в ценной бумаге права, но не отвечает за неисполнение заключенного в ценной бумаге требования должникам. В тех случаях, когда имя законного держателя именной ценной бумаги должно быть занесено в специальный реестр, для передачи такой бумаги необходимо также совершение специальной записи (трансферты) в реестре. Некоторые виды именных ценных бумаг (например, именные сберегательные книжки) вообще не подлежат передаче в порядке частного правопреемства. Переход прав и обязанностей по ним возможен только в случае общего правопреемства, в частности при наследовании.
Передача ордерной ценной бумаги осуществляется с помощью совершения на ней специальной передаточной подписи – индоссамента. При совершении индоссамента в тексте ценной бумаги отражается воля того лица, передающего бумагу (индоссамента). Индоссамент переносит право на лицо, которому или приказу которого передается бумага (п.3 ч. 2 ст. 146 ГК). Это означает, что лицо, указанное в индоссаменте, может само осуществлять право, вытекающее из бумаги, или передать его другому лицу своим приказом. Индоссант отвечает не только за действительность переданного требования, но и за его осуществление должником. Однако индоссант вправе ограничить свою ответственность, сделав при передаче ценной бумаги оговорку «без оборота на меня».
Возможно совершение бланкового индоссамента. В этом случае индоссант ставит только свою подпись, оставляя место для указания правопреобретателя свободным. После этого ценная бумага может передаваться простым вручением. Лицо, получившее такую бумагу, может вписать на место бланкового индоссамента свое имя, превратив, таким образом, бланковый индоссамент в ордерный. Оно может также передать бумагу другому лицу и вписать на место бланкового индоссамента его имя. В этом случае бланковый индоссамент также превращается в ордерный. Возможна также передача бумаги и бланковым индоссаментом с помощью вручения, без заполнения бланка. Таким образом, бумага может обращаться как предъявительская до того момента, когда ее последний держатель превратит бланковый индоссамент в ордерный.
Индоссамент может быть снабжен специальной оговоркой, указывающей на то, что лицо, которое получает бумагу в силу такого индоссамента, не становится носителем права, воплощенного в бумаге, а выступает в качестве представителя индоссанта и действует в его интересах и от его имени. Такой индоссамент называется препоручительным.
Передача ордерных и именных ценных бумаг, выпущенных в бездокументарной форме, осуществляется с рядом особенностей. Они передаются с помощью индоссамента и цессии соответственно. Однако в п. 2 ст. 149 ГК закреплено, что операции с бездокументарными бумагами могут осуществляться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Это же лицо осуществляет фиксацию передачи прав. Такой порядок связан с тем, что бумага как материальный объект не существует. Поэтому передача прав по бумаге, существующей в виде записи в реестре, может осуществляться только в виде соответствующей записи в этом реестре.
Никаких указаний на личность правообладателя в тексте предъявительской ценной бумаги нет. Передача ее также весьма проста: она передается с помощью простого вручения. Вследствие этих качеств предъявительские ценные бумаги обладают самой высокой оборотоспособностью и являются наиболее пригодными для копирования на фондовой бирже.
ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫЦЕННЫХ БУМАГ.
Акция.
Наиболее распространенная разновидность ценных бумаг – акция. Акция представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую право акционера на получение части прибыли акционерного общества (дивиденда), на участие в управлении обществом и на часть имущества общества при его ликвидации.
Классификация акций проводится по двум основаниям. В зависимости от способа указания законного держателя акции делятся на именные и предъявительские. Кроме того, выделяются акции обыкновенные и привилегированные.
Объективная акция дает своему владельцу право голоса на общем собрании и право на получение дивиденда, величина которого зависит от размера получаемой обществом прибыли.
Привилегированная акция, как правило, не дает держателю право голоса, но предусматривает получение фиксированного дивиденда. Появление привилегированных акций исторически было связано с тем, что мелкий акционер практически не может реально влиять на принятие решений на общем собрании, поэтому он охотно уступает свое право голоса за привилегию получать более стабильный доход.
До принятия нового ГК относительно природы, закрепляемых акциями, существовали различные точки зрения. В настоящее время этот вопрос можно считать окончательно решенным. В п. 2 ч. II ст. 48 ГК прямо указывается, что акционерам общества относятся к тем юридическим лицам, участники которых сохраняют только обязательственные права на их имущество. В п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах подчеркивается, что акции удостоверяют обязательственные права участников по отношению к обществу. Следовательно, правомочия акционера имеют обязательственную, а не вещно-правовую природу. Акционер имеет лишь право требовать в случае ликвидации общества долю имущества акционерного общества, оставшегося после удовлетворения претензий кредиторов, пропорционально стоимости принадлежащих ему акций. При этом требования держателей привилегированных акций удовлетворяются перед требованиями держателей обыкновенных акций.
Право акционера на участие в управлении акционерным обществом имеет корпоративную природу. Оно выражается в признании за каждым акционером права голоса. Одна обыкновенная акция дает право на один голос в общем собрании акционеров. Однако из этого правила могут быть предусмотрены исключения. Так, в п. 5 ст. 99 ГК установлено, что законом или уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.
Держатели привилегированных акций, как правило, не имеют право голоса. Однако и из этого правила также могут быть исключения. Так, в соответствии с п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах владельцы привилегированных акций голосуют на общем собрании при решении вопроса о ликвидации или реорганизации общества, а в некоторых случаях и при внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих их права. Поскольку отказ держателей привилегированных акций от права голоса является платой за привилегию получения дивиденда в первую очередь, акционеры-держатели привилегированных акций получают право участвовать в общем собрании с правом голоса в случае, если им полностью или частично не выплачиваются дивиденды (п. 4 ст. 32 Закона об акционерном обществе).
Право акционера на долю в прибыли акционерного общества – право на получение дивиденда. Дивиденд – часть чистой прибыли акционерного общества, подлежащей распределению среди акционеров, приходящихся на одну простую или привилегированную акцию. Дивиденд по привилегированным акциям может выплачиваться не только за счет прибыли, но и за счет специально создаваемых для этого фондов (п. 2 ст. 42 уже упомянутого закона).
Выплата дивидендов по обыкновенным акциям – право, а не обязанность общества, даже при наличии прибыли дивиденды могут не начисляться, а прибыль направляться на иные цели. Дивиденды не выплачиваются также до полной оплаты уставного фонда и в случае, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше установленного и резервного фонда или станет меньше этой величины в результате их уплаты (п. 3 ст. 102 ГК), а также если общество является несостоятельным. Выплата дивидендов по обыкновенным акциям производится во вторую очередь после полной выплаты дивидендов держателям привилегированных акций. Решение о размере и выплате промежуточных дивидендов принимаются Советом директоров (наблюдательным советом). Решение о выплате и размере годовых дивидендов принимается общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров (Наблюдательного совета). При этом размер дивиденда не может быть больше рекомендованного Советом директоров и меньше промежуточных дивидендов. После объявления о выплате дивидендов их выплата становится обязательной для общества и акционер вправе обратиться в суд, если ему не выплачиваются дивиденды.
Выплата дивидендов по привилегированным акциям производится в первую очередь, поэтому они и называются «привилегированными». Размер дивидендов является фиксированным и является в уставе общества в твердой денежной сумме или в процентах к стоимости привилегированных акций (п. 2 ст. 32 Закона об АО).
Возможен выпуск привилегированных акций различных категорий, в отношении которых в уставе общества также определяется очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости. В уставе общества может быть предусмотрен выпуск кумулятивных привилегированных акций, невыплаченные дивиденды по которым накапливаются на специальных счетах и впоследствии выплачиваются их владельцам.
Дивиденды выплачиваются ежеквартально, раз в полгода, раз в год.
Облигация.
Облигация – ценная бумага, удостоверяющая отношение займа между ее держателем (кредитором) и лицом, выпустившим облигацию (должником). В соответствии со ст. 816 ГК, облигация – ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, а также фиксированного процента или иного имущественного права.
Основное отличие облигации от акции – акционеры являются не кредиторами общества, а его участниками, поэтому акции не имеют срока погашения и существуют пока существует общество. Одним из обязательных реквизитов облигации является срок погашения. В случае ликвидации компании, выпустившей облигацию, облигации подлежат досрочному погашению. При этом требования держателей облигаций по их оплате и выплате процентов удовлетворяются перед требованиями акционеров.
Доход держателя облигации выплачивается в виде процента. Его размер и выплата определяются при выпуске облигации. Проценты выплачиваются раз в квартал, раз в полгода или раз в год. По наступлению срока оплаты выплата процентов обязательна для лица, выпустившего облигацию. При ее невыполнении компания может быть объявлена неплатежеспособной.
Облигации делятся на именные и предъявительские. В зависимости от эмитентов различаются облигации государственного займа и облигации, выпускаемые юридическими лицами. Существуют также облигации с обеспечением или без обеспечения. Чаще всего облигации обеспечиваются залогом имущества самого эмитента или третьего лица, предоставившего обеспечение.
Вексель.
Вексель – ценная бумага, также удостоверяющая отношения кредитования, но обладающая рядом специфических особенностей. Выдача и обращение векселей регулируется ст. 815 ГК и Положением о простом и переводном векселе.
Различают простой и переводной вексель. Простой вексель, составленный в установленной форме документ, содержащий простое и ничем не обусловленного обязательство одной стороны – векселедателя уплатить определенную денежную сумму стороне – векселедержателю или его приказу, т.е. лицу, которое укажет векселедержатель. В простом векселе участвуют два лица (векселедатель и векселедержатель).
Наибольшее распространение получил переводной вексель. Переводной вексель, составленный в установленной форме документ, который содержит простое и ничем не обусловленное предложение одной стороны – векселедателя другому лицу – плательщику уплатить определенную денежную сумму третьему лицу – векселедателю или его приказу. В переводном векселе участвуют три лица (векселедатель, плательщик, векселедержатель).
Переводной вексель должен обязательно содержать реквизиты: наименование документа векселем, включенное в текст документа (так называемая «вексельная метка»), простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму, наименование плательщика, указание срока платежа, место совершения платежа, указание векселедержателя, дату и место составления векселя, подпись векселедателя. Отсутствие одного из перечисленных реквизитов лишает документ силы переводного векселя.
В переводном векселе существует главный должник-плательщик. Однако до того, как он даст свое согласие на платеж, которое называется акцептом переводного векселя, он не связан вексельным правоотношением и не обязан платить по векселю. Выяснить, намерен плательщик оплатить вексель или нет, векселедержатель может с помощью предъявления векселя к акцепту. Такое предъявление не обязательно, но очень важно для держателя переводного векселя. Предъявление векселя к акцепту возможно в любое время до наступления срока платежа. Акцепт осуществляется путем совершения плательщиком на лицевой стороне векселя соответствующей надписи. С момента акцепта плательщик становится главным должником и в случае неоплаты к нему может быть предъявлен иск. Акцепт векселя должен быть безусловным. Допускается частичный акцепт, при котором плательщик обязуется оплатить часть вексельной суммы. Отказ плательщика от акцепта удостоверяется протестом векселя в неакцепте, который осуществляется нотариальными органами.
Срок для оплаты переводного векселя может быть установлен несколькими способами. Он может быть определен календарной датой, словами «по предъявлению», «во столько-то времени от составления». Вексель предъявляется к платежу в день наступления срока платежа или в один из двух следующих за ним рабочих дней. Вексель, подлежащий оплате по предъявлению, должен быть предъявлен к оплате в течение года с момента его составления.
В случае предъявления к оплате неакцептованного векселя плательщик вправе отказаться от его оплаты без всяких неблагоприятных последствий для себя. В случае неоплаты акцептованного векселя плательщик несет ответственность и может быть объявлен неплатежеспособным.
Вексель является классической ордерной ценной бумагой, передается с помощью индоссамента. Лицо, передавшее переводной вексель несет солидарную ответственность за акцепт и за платеж по векселю вместе с векселедателем и плательщиком. Поэтому, чем больше количество раз передавался вексель, тем больше надежность, так как большее количество лиц несет ответственность по нему.
Дополнительной гарантией интересов векселедержателя служит вексельное поручительство – аваль, которое оформляется написанием на лицевой стороне векселя или на добавочном листе слов «как поручитель», «оплата гарантирована» и тому подобное. Авалист – вексельный поручитель отвечает в том же объеме, что и лицо, за которое он поручился. Авалист несет солидарную ответственность вместе с акцептантом, векселедателем и индоссаментами.
В случае неоплаты векселя векселедержатель вправе потребовать оплаты от любого индоссамента, авалиста или векселедателя. При этом он не связан последовательностью, в которой обязывались указанные лица, и может предъявить требование к тому из них, который покажется ему наиболее платежеспособным. Лицо, оплатившее переводной вексель, становится векселедержателем и в свою очередь в праве требовать оплаты векселя от всех обязанных по нему лиц. Все повторяется, пока последнее обязанное лицо не оплатит вексель или не будет объявлен неплатежеспособным.
Чек.
В соответствии со ст. 877 ГК чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Если вексель используется в основном для кредитования, то сфера применения чека – расчетные отношения.
Чек является строго формальным документом. Образец чека утверждается Центральным банком России. Чек должен содержать реквизиты: наименование «чек», включенное в текст документа; поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; наименование плательщика и номер его счета; указание валюты платежа; указание даты и места составления чека; подпись чекодателя. Отсутствие одного из перечисленных реквизитов лишает документ силы чека (ст. 878 ГК).
Чек во многом напоминает переводной вексель, но имеет существенные отличия. В чековом отношении также участвуют три лица. Чекодатель выписывает чек. Чекодержатель является его владельцем и вправе требовать оплаты чека.
Плательщиком по чеку может быть только банк, в котором чекодатель имеет средства. Которыми он может распоряжаться посредством выставления чеков (ст. 877 ГК). Выставлению чеков на определенный банк должно предшествовать заключение с банком чекового договора, в силу которого банк обязан оплачивать чеки, выписанные клиентом в соответствии с договором и в пределах сумм, находящихся у клиента в банке. Банк может отказаться от оплаты чека, и чекодержатель не вправе требовать от него оплаты в принудительном порядке. В этом случае он может обратиться за оплатой к чекодателю, авалистам или индоссантам, и не обязаны оплачивать чек. После этого чекодатель, оплативший чек, вправе предъявить иск к банку о нарушении чекового договора.
Чек подлежит оплате, если он предъявлен в установленный законом срок и выставлен в соответствии с чековым договором. Факт отказа плательщика от оплаты чека удостоверяется протестом чека в неоплате, совершаемым нотариальными органами, отметкой банка-плательщика об отказе от оплаты чека или отметкой о неоплате инкоссирующего банка.
Возможно существование ордерных, именных и предъявительских чеков. Ордерный чек передается при помощи индоссамента. Именной чек вообще не подлежит передаче.
Для повышения надежности расчетов по чекам и снижения риска оплаты по чеку ненадлежащему лицу существуют перечеркнутые (кроссированные) и расчетные чеки. Кроссирование чека производится двумя параллельными линиями на лицевой стороне чека. Если между этими линиями ничего не написано или написано слово «банк», кроссирование является общим. В этом случае плательщик может оплатить чек только другому банку или своему клиенту. Если между линиями содержится наименование плательщика, держатель чека может предъявить его только банку, наименование которого указано между линиями. Платеж по расчетному чеку осуществляется только в безналичном порядке, оплата его наличными деньгами не допускается.
Существуют другие разновидности ценных бумаг. Например, коносамент-документ, удостоверяющий принятие груза к перевозке, позволяющий распоряжаться грузом, находящимся в пути, посредством совершения сделок с коносаментом; сберегательные сертификаты, удостоверяющие сумму вклада, внесенного в банк, и право вкладчика на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов по ней; и другие….
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.
1. Агарков М.М. «Учение о ценных бумагах»., М 1994
2. Белов В.А. «Ценные бумаги: вопросы правовой регламентации». М., 1993
3. ГК РФ. Части 1,2. М., 1995, 1996
4. Гражданское право, т. 1. М., 1997
5. Гражданское право, т. 1. СПб., 1997
6. Комментарий. Части 1 ГК РФ для предпринимателей. М., 1996, стр. 181-188.
[1] М.М. Агарков «Учение о ценных бумагах». М., 1994. Стр. 178