Такая договорная конструкция, как опционный договор, была введена в ГК РФ Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ. Согласно п.1 статьи 429.3 ГК РФ опционным договором является соглашение, в котором одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный в договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.
Таким образом, опционный договор, как и предварительный, относится к числу специальных договорных конструкций, предусматривающих предоставление права на заключение договора в будущем.
Опцион в силу закона предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом.
В случае, когда в опционном договоре срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, он считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев. Если опционным договором не предусмотрено иное, платеж по опционному договору не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению.
Опционный договор заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению. Права по опционному договору могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено опционным договором или не вытекает из его существа. Соглашение об опционе может быть включено в другой договор, если иное не вытекает из существа этого договора.
Важная характеристика опциона заключается в том, что приобретатель опциона «не обременяет себя обязанностью заключить эту сделку, но имеет на это право, которым может воспользоваться или отказаться от его реализации по своему усмотрению»[10].
Опционный договор, являясь двусторонне обязывающим, предполагает наличие обязанностей у каждой из сторон. При заключении опционного договора у приобретателя опциона возникает право требования передачи безотзывной оферты. Этому праву корреспондирует обязанность «продавца» опциона такую оферту направить. В свою очередь, у лица, предоставляющего опцион, есть право требования от приобретателя уплаты премии. Данному субъективному праву корреспондирует обязанность приобретателя опциона данную премию уплатить. Таким образом, каждая из сторон опционного договора приобретает субъективные права.
Таким образом, опционный договор есть уже заключенный договор, а опцион в нем означает право требования исполнения договора, то есть фактически привести его в действие.
3. Понятие опциона на заключение договора
Опцион на заключение договора - соглашение, в котором одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом.
Опцион на заключение договора предоставляется за плату или иное встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, сроки и на условиях, предусмотренных опционом. Таким образом, опцион на заключение договора представляет собой право на заключение одного или нескольких договоров, предоставляемое по общему правилу возмездно и реализуемое через безотзывную оферту, ограниченную сроком, предусмотренным опционом.
Стоит отметить, что сам опцион на заключение договора связывает обязательством заключения договора в будущем только одну сторону. Второй стороне опцион предоставляет только право, но не обязанность воспользоваться возможностью заключить договор.
Другими словами, опцион на заключение договора - это соглашение, в силу которого одна сторона возлагает на себя обязанность впоследствии (или одновременно с его достижением) направить содержащую все необходимые условия безотзывную оферту в адрес другой стороны.
Согласно п.5 статьи 429.2 Гражданского Кодекса РФ опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению. Поэтому если договор, подлежащий заключению, связан с необходимостью обращения к нотариусу, то и сам предварительный договор заключается в нотариальной форме.
4. Общие черты и отличие предварительного договора, опционного договора и опциона на заключение договора
Как ранее было сказано, все три договорных конструкции связаны с предоставлением одной из сторон договора правовых возможностей на будущее, но при этом каждый отдельно взятые договор имеет свои правовые особенности.
Так опционный договор и опцион на заключение договора объединяет термин «опцион». Но не только это объединяет данные договорные конструкции. Как опционный договор, так и опцион на заключение договора имеют общую черту как то, что они, в конечном счете, зависят только от одной стороны, так и то, что по общему правилу данные конструкции считаются возмездными (хотя опцион на заключение договора по гражданскому законодательству может быть и безвозмездным). Если же в опционе на заключение договора от одной стороны зависит заключение или не заключение договора, то во втором само его действие.
Сам же опцион на заключение договора представляет собой предоставление одним лицом другому право заключить договор в будущем, то опционный договор есть уже заключенный договор, однако опцион в нем принимает значение права требования исполнения непосредственно условий договора.
Стороны, как по опционному договору, так и по предварительному договору используют данные правовые конструкции для того, чтобы в будущем заключить основной договор, на уже установленных существенных условиях.
Еще одним сходством является то, что у предварительного договора истечение срока является основанием прекращения обязательств, вытекающих из него, то и у опциона на заключение договора является основанием прекращения возможности акцептанта заключить договор с контрагентом.
При этом данные договоры имеют существенные различия. Если предметом предварительного договора является заключение в будущем между сторонами основного договора на продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг на согласованных в предварительном договоре условиях, то договор купли-продажи опциона заключается с целью приобретения права на приобретение актива (например, покупка или получение в аренду имущества).
Предварительный договор связывает обе стороны обязательством заключить основной договор в будущем, а опцион на заключение договора связывает таким обязательством только одну сторону. Второй стороне опцион предоставляет только право, но не обязанность воспользоваться возможностью заключить договор; любая из сторон предварительного договора в силу п. 5 ст. 429 ГК РФ и п. 4 ст. 445 ГК РФ по инициативе контрагента может быть принуждена к заключению основного договора по решению суда.
В случае же с договором о предоставлении опциона только одна из сторон несет обязанность заключить договор. Причем уклониться от исполнения этой обязанности она не может, так как в силу заключения договора о предоставлении опциона она считается направившей безотзывную оферту, а значит, основной договор будет автоматически заключен при ее акцепте контрагентом. Соответственно, в этом случае решение суда для принуждения обязанной стороны к заключению основного договора не требуется.
Как прямо следует из п. 1 ст. 429.2 ГК РФ, договор о предоставлении опциона может быть как возмездным, так и безвозмездным, в то время как предварительный договор признается безвозмездным, «поскольку исполнение обязанностей сторон по заключению основного договора не обусловлено каким-либо встречным предоставлением или платой со стороны контрагента»[11]. В опционе, в отличие от предварительного договора, возможность заключения договора может быть поставлена под условие, что предусмотрено абз.2 п.1 ст.429.2 ГК РФ. Право заключить договор на основании опционного соглашения может быть уступлено другому лицу в силу п.7 ст.429.2 ГК РФ. Предварительный договор при этом не предусматривает такой возможности по законодательству Российской Федерации.
Так, еще ранее было отмечено, что как опцион на заключение договора, так и предварительный договор должен быть заключен в нотариальной форме, исходя из самого договора, который стороны хотят заключить в будущем. А так как уже с 1 января 2018 все нотариальные действия в РФ будут регистрироваться в Единой информационной системе нотариата, что позволит исключить любую возможность внесения каких-либо изменений «задним числом» в удостоверенный нотариусом документ, тем самым сразу же будет возможно обнаружить фальшивый нотариальный документ. Так же это возможность получить быстрый доступ к сведениям содержащихся в Едином Государственном Реестре, сведениям, содержащихся в информационных системах Федеральной миграционной службы Российской Федерации, что должно помочь при заключении вышеперечисленных договоров.
Заключение
Обладая общими чертами каждый договор, о котором шла речь в данной работе, имея между собой сходные черты, также обладает и весомыми отличиями, как в различиях самой сферы применения, так и в способах реализации права сторон по договору.
Так, если опционный договор есть уже заключенный договор, а сам опцион в нем принимает значение права требования исполнения непосредственно условий договора, то опцион на заключение договора и предварительный договор представляют собой предоставление одним лицом другому право заключить договор в будущем. Также отличает предварительный договор от опционных конструкций то, что он признается безвозмездным, в то время как опцион на заключение договора в зависимости от условий самого договора может быть как возмездным, так и безвозмездным, а опционный договор считается всегда возмездным.
Сейчас, заглядывая в скорое будущее, а именно на 1 января 2018 года, когда с введением Единой информационной системы нотариата, произойдет упрощение процедуры нотариального удостоверения договора, как для самого нотариуса, так и для сторон договора. А хранение в данной системе нотариальных удостоверений значительно уменьшит шанс возможности подделки документов и иных возможных нарушений законов Российской Федерации.
Таким образом, предварительный договор, опцион на заключение договора и опционный договор, закрепленные в статьях Гражданского кодекса, в определенных законом случаях должны быть заключены в нотариальной форме, а несоблюдение таковой формы влечет ничтожность самого договора. Вследствие этого можно говорить о том, как важно нотариусу иметь представление о каждом договоре и иметь их друг от друга отличать.
Учитывая вышесказанное, следует иметь в виду, что сравниваемые договорные типы хоть и имеют определенные сходства, однако это разные способы оформления договорных отношений и применяются они в различных целях.
Подводя итог вышесказанному, можно выделить то, насколько важная роль отводится нотариусу при удостоверении таких видов договоров, как предварительного договора, опционного договора и опциона на заключение договора. Ведь при несоблюдении установленных нормами закона правил нотариального удостоверение договора, неправильной трактовки статей Гражданского Кодекса, может повлечь дальнейшее признание такого договора ничтожным.
Список источников