КОНКУРСНАЯ РАБОТА
Сравнительная характеристика предварительного договора, опционного договора и опциона на заключение договора
Автор:
студент 3 курса очной формы обучения
направления подготовки
40.03.01 «Юриспруденция»
Селюк Анна Сергеевна
Тел. 89520532253
E-Mail: anrisey@gmail.com
Научный руководитель:
к.ю.н., доцент кафедры
гражданского права и процесса
Ярошенко Татьяна Владимировна
E-Mail: t.yaroshenko2011@yandex.ru
Калининград
Содержание
Введение. 3
1. Общая характеристика предварительного договора. 5
2. Общая характеристика опционного договора. 8
3. Понятие опциона на заключение договора. 10
4. Общие черты и отличие предварительного договора, опционного договора и опциона на заключение договора. 11
Заключение. 14
Список источников. 15
Введение
Ранее действующее гражданское законодательство РФ не включало в себя нормы об опционах, но частные случаи его упоминания можно было встретить в специальном законодательстве РФ. В действительности же еще Федеральный Закон от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»[1] определил такой финансовый инструмент как опцион эмитента. Иначе говоря, опцион эмитента - это такая именная эмиссионная ценная бумага, которая закрепляет право ее владельца на приобретение в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств, определяющих количество акций эмитента такого опциона, по цене заранее определенного в нем.
Так сложилось, что на практике опционные договоренности, на самом деле, не регулировались, несмотря на то, что они неоднократно выступали предметом правого спора. При этом суд при рассмотрении данных правовых споров мог применить положения, регулирующие иную гражданскую конструкцию, а именно положения о предварительном договоре.
Так с 1 июня 2015 года в Гражданский Кодекс Российской Федерации[2] законодателем были введены новые виды договорных конструкций: опцион на заключение договора (ст.429.2 ГК РФ) и опционный договор (ст.429.3 ГК РФ). Закрепление данных норм об опционе в Гражданском Кодексе РФ было крайне необходимым шагом вследствие того, что широта их применения в имущественном обороте с каждым годом росла.
Правильное толкование таких договорных конструкций, как предварительный договор, договор на заключение опциона и опционный договор играет важную роль в жизни юриста, учитывая, что у них имеется схожая правовая природа, которая непосредственно выражена в предоставлении одной из сторон договора правовых возможностей на будущее.
На 2017 год все еще остается актуальным обращение к нотариусу как по собственному желанию, так и в силу предписания закона юридических и физических лиц, для нотариального удостоверением договора, дающего законные возможности на будущее. Поэтому особо важно знать нотариусу основные черты присущие предварительному договору, договору на заключение опциона и опционному договору, а также отличия данных видов друг от друга.
Данный сравнительный анализ проводится в рамках конкурсной работы по правовым проблемам нотариата, целью которой становится разграничение этих трех договорных конструкций, определение их сходств и отличий, ровно как и предоставление общей характеристики по каждому виду, предоставленных конкурсной работой видов договоров.
Задачей данной работы будет путем сравнения непосредственно статей Гражданского Кодекса РФ, касающихся данных договорных конструкций, а также ознакомления с иными нормативными актами, судебной практикой и изучения специальной литературы выявить сходства и отличия в сравниваемых видах договоров. А также используя данные материалы найти проблемы в процедуре нотариального заключения договора, и впоследствии сформировать непосредственно выводы, связанные с темой моей работы.
Также учитывая специфику данного конкурса, в данной работе будет уделено внимание новой электронной системе нотариата[3], которая начнет действовать уже с 1 января 2018, а именно ее влияние на непосредственное нотариальное удостоверение договорных конструкций, которым посвящена данная конкурсная работа.
Общая характеристика предварительного договора
Согласно п. 1 статьи 429 Гражданского Кодекса РФ предварительным договором будет соглашение, опираясь на которое, участники берут на себя обязанность заключения впоследствии договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на тех условиях, которые предусматривает предварительный договор. При всем этом важно отметить то, что слово предварительный используется здесь лишь в отношении времени, за этим договором обязательно последует следующий, но оба этих договора обозначают окончательность волеизъявления сторон[4]. Это можно связать с тем, что предварительный договор не является «меморандумом» («соглашением о намерениях»), а является полностью состоявшимся соглашением с определенным содержанием[5].
Из небольшого пересечения этих понятий следует, что умение различать основной договор и соглашение о заключении другого договора в будущем является очень важным. Так, главной особенностью предварительного договора является то, что это соглашение уже было оговорено обеими сторонами договора, а также оно наложило обязанность заключения основного договора на обоих участников сделки.
Отсюда можно сделать вывод о том, для чего же нужен этот предварительный договор. У него две самостоятельные функции. Первая – организация договорных связей – то есть установление взаимосвязи между участниками будущего товарообмена, а следовательно и укрепление договорных связей[6]; вторая функция предварительного договора – защита затрат, необходимых для обеих сторон, которые они могут совершить в ожидании заключения основного договора[7].
Согласно ст. 429 Гражданского кодекса РФ, предметом данной договорной конструкции будут являться действия участников последующего соглашения по заключению этого договора о выполнении работ, прочих услуг, передаче имущества на тех условиях, которые этот предварительный договор оговаривал. Опираясь на это, многие ученые делают соответствующее умозаключение о том, что подписание предварительного договора, при некоторых малозначительных оговорках, вполне может предшествовать заключению основного договора практически любого вида.
Характер предварительного договора двусторонне обязывающий, это значит, что обязательство одной стороны этого договора состоит в том, чтобы эта сторона приняла приложение другой стороны, при этом одна сторона является кредитором, другая оферентом, именно этими терминами именуются стороны такого договора. В качестве названия каждой из сторон. При этом данный вид договора обязывает стороны не высылать предложение о заключении основного договора, т.е. оферту, а наоборот, его цель обязать стороны акцептовать оферту, если она поступит в срочных пределах действия самого предварительного договора. Получается, что ни одна из сторон, заключивших предварительный договор, не обременена обязательством направления предложения о заключении основного договора раньше другой. Так же, важно учитывать, что, если оферта ни от одной стороны так и не поступит, обязанность заключения договора ни одной из сторон нарушена не будет.
Согласно п.2 этой же статьи Гражданского Кодекса РФ форма предварительного договора зависит от установленной для основного договора формы, а значит, если основная сделка, которую обговаривают стороны подразумевает необходимость обращения к нотариусу, то и сам предварительный договор тоже заключается в нотариальной форме.
Согласно гражданскому законодательству, а именно п.2 статьи 163 Гражданского кодекса РФ нотариальное удостоверение сделок является обязательным в тех случаях, которые оговорены в законе, либо в случаях, которые предусматривает соглашение сторон, хотя по закону для совершения подобной сделки такая форма не требуется. Если условия о нотариальной форме сделки не были осуществлены, то на соглашение навлекаются определенные последствия, такие как признание совершенной сделки ничтожной.
Нотариальное удостоверение сделки само по себе подразумевает то, что нотариус проводит проверку законности этой сделки, проводит проверку вообще на наличия права у сторон совершения такой сделки. Конечно, подобный процесс может проводиться не только нотариусом, в нотариальных конторах есть и другие должностные лица, которые имеют право проводить такие проверки и составлять заключение по их результатам, но тем не менее осуществление такого удостоверения сделки происходит под контролем закона о нотариате и нотариальной деятельности.
При рассмотрении судебной практики можно встретить иски о признании удостоверенного нотариусом предварительного договора не действительным. Так, согласно описательной части решения Майкопского городского суда (Республики Адыгея) по делу «О признании предварительного договора купли-продажи квартиры недействительным»[8], где по мнению истицы, нотариус не объяснила ей суть договора, и поэтому она ошибочно приняла предварительный договор за договор займа с обеспечением залога квартиры. Вследствие судебного разбирательства предварительный договор купли-продажи был признан ничтожным как притворная сделка (этот договор прикрывал договор займа), т.к. истица не имела намерение продавать свою квартиру ответчику или другим лицам. В данном случае можно говорить о неисполнении своих обязанностей нотариусом, а именно конкретной статьи 54 "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»[9]. В данной статье говорится о такой важной задачи нотариуса, как объяснения сторонам сделки смысла и значения представленного ими проекта сделки и необходимости проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона.